独立董事制度重构探析

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1、独立董事制度重构探析摘要：独立董事是与上市公司及相关利益主体无重大关联关系，并对公司财务状况和业务运作进行监督和决策辅助的人员。当前，我国的独立董事制度尚不完善，远未发挥应有的作用。本文对独立董事的职能予以重新定位，对独立董事的产生机制进行了重新设计，并对独立董事的激励和约束机制进行了创新尝试，力图对独立董事的价值发挥和管理推进进行探索。关键词：独立董事法人治理监督职能战略决策　　一、独立董事的职能定位　　独立董事虽然也是上市公司董事会的成员，但是其职责定位和价值取向与公司的内部董事或者外部顾问相比，具有明显的差异。公司的内部董事一般由股东大会选举产生，负责公司的业务决策和经营

2、管理，而独立董事的主要职责是对公司财务状况和业务执行的监督，而且是主动规制性的监督，以确保公司的治理机制正常运转，公司各相关主体的利益都能得到有效保护。　　（一）监督职能。上市公司独立董事制度肇始于普通法系的英美等国，作为一元制公司治理结构框架下的监督机制而存在，力求通过对上市公司董事会的适当外部化处理而达到监督公司内部董事和经营管理人员，防范和削弱所谓的“内部人控制”效应，从而有效保护公司和公司股东合法权益的目的。我国在2001年开始引入上市公司并在2005年正式以法律的形式确立了独立董事制度，其最初的立法本意是通过与二元制公司治理结构框架下的监事会制度的合理配合，形成上市公

3、司规范经营、股东权益有力保障的双重监管模式，解决长期以来我国上市公司特有的“大股东控制”问题。虽然在国内外的公司治理实践中，独立董事制度的监督效能似乎远未发挥到位，但是人们对于独立董事职责的设计定位应该还是妥当的。　　独立董事特有的与所在上市公司无任何重大关联关系的超然地位为独立董事有效行使监督职权提供了逻辑前提，而当前独立董事群体效能的低下跟独立董事“不独立”有着紧密的关联；另外，独立董事的专业技能为监督职权的行使提供现实可能性，而且上市公司的管理实践对独立董事的专业能力的要求也日益提高。当前部分上市公司独立董事的“失声”或“失察”行为缘于自身企业管理实践经验的缺乏。上市公司

4、董事会中设立的审计委员会和薪酬委员会等机构就是独立董事们行使监督职权的有效形式和途径，而监督的标准即为用是否符合上市公司以及全体股东的利益最大化要求来评判包括关联交易在内的公司各项重要业务和管理活动，并发表独立董事意见。　　2001年证监会发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（下称《指导意见》）规定，重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；独立董事应当对“上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资

5、产值的5%的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款”向董事会或股东大会发表独立意见。独立董事享有上市公司重大关联交易的前置认可权，充分体现了独立董事对上市公司经营活动的把关和监督职能，有利于确保公司经营决策的公平公正性、保护公司全体股东及债权人等各方主体的合法权益。不过，当前仅仅赋予独立董事对上市公司的重大关联借贷事项以发表独立董事意见的职能而非前置认可，似乎不尽合理。高额关联借贷虽然与资产权益直接转移相关的一般关联交易有所差异，但是同样牵涉到上市公司“当前是否借得起”以及关联方“将来是否还得起”的严峻问题，前者如上市公司当前本无闲余资金或闲余资金有着更佳的投资机

6、会，后者如关联方当前的经营状况欠佳或其将来的财务状况可能恶化，这些问题会对上市公司现时资产的安全以及后续的投资收益带来重大的影响，同样需要独立而又专业的外部董事加以谨慎地把关和监督，以有效防范公司资产遭受过大的风险和严重的损失。因此，在独立董事制度修订完善时，应增加独立董事对上市公司重大关联借贷事项的前置认可职能。　　（二）战略职能。独立董事的主要职责是利用其独立地位与专业技能对所在上市公司的财务状况和业务运作进行客观公正地监督，这是公司管理理论界和实务界皆无争议的事实。而除监督职能之外，上市公司对独立董事还应该有其他的合理期待。在我国当前职业经理人群体素质偏低、上市公司治理水

7、平亟需提高的背景下，邀请具有专业特长的社会人士加入公司担任独立董事，对于提高公司的决策化水平、改善公司的经营状况以及增强公司的营利能力等都具有重要的价值。　　独立董事往往都由社会知名人士或者著名专家学者兼职担任，具有的财务、法律、管理等知识资本可为上市公司的经营管理出谋划策、保驾护航。另外，独立董事作为公司的外部人员，其本职工作或者主要业务活动的成功可以使其为兼职上市公司业务的持续发展带来宝贵的社会资源，包括良好的社会形象、友好的公共关系、及时的市场信息甚至直接的业务机遇等，从而有利于上市公