行政权的宪政解读论文

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1、行政权的宪政解读论文.freelinistrativePoaking），行政的功能是应用法则（ruleapplication），司法的功能是审决法则（ruleadjudication）。佛雷德里奇提出了立法是制定法则，行政是解决问题和司法是解决争端的类似观点1美国著名法学家布莱克进一步明确指出：“行政权即执行法律的权力，它是总统根据联邦宪法第二条的规定而享有的广泛权力……，它与制定法律及对法律纠纷进行裁判的权力相区别。”2此种定义的优点在于它符合历史与规范的发展逻辑，与人们习惯上的对行政权的认识大致吻合。但它的最大不足在于国家的职能并不可机械地划分为三部分，不论是

2、近代还是现代，一种性质的国家机关事实上也从不限于只履行一种职能。比如，现代许多国家的行政机关都有授权立法权和自由裁量权，这两种权力就不是上述意义上的行政权。经典行政权的主体被严格限定为行政机关，其目的指向是社会安全与秩序，旨在建立一个具有同等权利的公民能够安全地自由竞争的社会秩序。经典行政权与立法权、司法权有严格划定的界限，其权力的唯一的最终来源是法律，其行使方式主要是强制性的权力行为。另一种定义是基于现代行政权与经典行政权的不同特点而做出的。有些学者认为，现代意义的行政权不论是形式还是内容都与经典意义上的行政权不同。首先，从行政权的主体来看，既有传统意义上的国家

3、行政机关，又有像美国那样的独立行政机构，还有行政机关以外的其他组织。其次，从行政权的来源看，行政权源于法律尤其是源于宪法这是现代法治国家的基本要求，最后，从行政权的基本内容看，行政权成为了传统意义上的立法权、司法权和行政权的混和物。因此，行政权可以定义：为：“国家行政机关及有关社会组织运用多种形式执行国家法律、管理国家事务和社会事务的权力，是国家权力的重要组成部分。”还有学者基于现代行政权行使方式更为丰富，其内容扩充更广泛的特点，而把行政权定义为：政府为实现国家设定的行政目的而综合运用法律授予或符合法律目的的强制性权力、报偿性权力、说服性权力而使其管理对象的行为服

4、从自己意志的能力。我们认为，行政权是派生于宪法权力的一种权力，是国家行政主体为了实现一定行政目的而综合运用各种行政管理方式的权力。它具有以下几个特征：1.行政权具有法律性。它为宪法权力所设定，且不得违反宪法权力的设定目的和精神。2.行政权具有执行性。行政权从根本上来说，是执行法律和权力机关意志的权力，因此，行政权的运行必须对权力机关（或立法机关）负责。3.行政权具有优益性。它通常要体现国家和社会的公共利益，表现人民的共同意志，因此，行政主体在行使行政权时，依法享有一定行政优益权。4.行政权具有不可处分性。这可从两方面来进行理解：首先，行政主体非经法律允许并依照法律

5、程序不得自由转让行政权；其次，行政主体不得无故放弃行政权的行使。5.行政权具有强制性。它以国家的强制力为后盾，行政相对人有服从的义务，各有关机关有协助的职责。美国著名法理学家博登海默曾说：“正义具有一张普洛透斯似的脸，变幻无常，随时可呈不同形状，并具有极不相同的面貌。”3以此来形容行政权的特征也似不为过。事实上，行政权在不同的国家与社会及其不同的发展阶段，都会呈现出不同的特征。比如说，经典“三权分立”理念的分化演绎已使得现代行政权的执行性特征受到学者的质疑，而行政权的强制性行使方式虽然目前尚占有主导地位，但已不能完全代表行政权的行使特点。另外，拨开历史的层层迷雾，

6、我们可以洞见到行政权概念的出现与界定本身代表了宪政运动的发展与进步。在人类政治社会的早期，政治权力往往集中在一个人或一个集团手中，并无制度化的匹敌力量来分享政治权力的行使。随着商品经济的发展和宗教势力的兴起，出现了新的利益集团和权力中心，他们却缺乏接管整个国家权力的力量，或者他们愿意承认这个国家权力的合法性，但不愿意去接管它.他们只希望为了保护自己的利益而对这个庞大的权力进行限制，而达成此目的的重要途径就是创立一个新的制度或是接管整个国家制度。这样的一个制度必须具备两种结构或功能：其一，成立人民会议或国会，作为表达人民利益的机构，这个机构还必须能决定社会和国家统治

7、的规则。亦即能提出法案，制定法律；其二，人民与统治者以及人民之间的纠纷由一个中立的机构（通常指法院）来裁决，这个机构有权解释法律且不受任何个人和团体意愿的约束。随着这种制度的创立，立法权和司法权也就从原有的国家权力中分立出来，被当作一种独立的权力，而行政权则成了一种剩余权力或综合性的权力。与之相适应的所谓限权政府的政治体制及观念也同时产生，它们构成近代宪政的核心内容。