提供手淫服务能否认定为卖淫

《提供手淫服务能否认定为卖淫》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、提供手淫服务能否认定为卖淫一、基本案情王某系某浴池的实际经营人。为谋取非法利益，王某同意店内两名女按摩师A和B向客人提供性服务，包括与客人性交和按摩客人生殖器（‘手淫’）两种方式，价格分别为400元一次和200元一次，并与女按摩师约定每次对半分成。2012年4月某日1时许，两名男青年张某和魏某到该浴池洗澡后向王某提出做按摩，王某便将二人分别带入包间，并通知女按摩师A和B为二人服务。其中，A以400元一次的性交方式为张某提供服务，B以200元一次的手淫方式为魏某提供服务。经群众举报，公安机关将正在进行服务交易的A、B、张某、魏某和浴池经营人王某抓获。二、分歧意见第一种观点认为：根据

2、2008年《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（一）》第78条的规定，容留二人次以上卖淫的，即可刑事立案追诉。本案中，犯罪嫌疑人王某容留A和B分别以性交方式和手淫方式为张某和魏某提供服务，可认定为容留二人次卖淫，达到了立案追诉标准，应当认定王某涉嫌犯容留卖淫罪，予以刑事追诉。6第二种观点认为：卖淫应当是通过性交方式换取金钱、财物的行为，手淫虽含有性的成分，但不同于性交，不应认定为卖淫的方式。本案中，仅能认定王某容留一人次卖淫，未达到刑事立案追诉标准，不能对其进行刑事追诉。三、评析意见本案争议的焦点在于：为获取金钱、财物等利益而提供手淫服务的行为能否

3、认定为刑法意义上的卖淫行为。我国《刑法》第359条对引诱、容留、介绍卖淫罪采取了空白罪状的规定方式，即仅指出了犯罪的名称，没有描述犯罪的特征，也没有明确卖淫的内涵。实际上，整部刑法及相关刑事司法解释也未对卖淫的内涵进行规定。2001年公安部《关于对同性之间以钱财为媒介的性行为定性处理问题的批复》认为，“不特定的异性之间或者同性之间以金钱、财物为媒介发生不正当性关系的行为，包括口淫、手淫、鸡奸等行为，都属于卖淫嫖娼行为，对行为人应当依法处理”。文件对卖淫行为的方式进行了列举式规定，将卖淫方式不限于性交，还包括口淫、手淫、鸡奸等行为。但该《批复》属于行政指示，并非刑事司法解释，它所规

4、定的卖淫并不等同于刑法意义上的卖淫，不能作为刑事案件的定罪根据。6《现代汉语词典》将卖淫界定为“妇女出卖肉体”，但显然不能将该解释等同于刑法意义上的卖淫内涵。刑法理论界对卖淫的内涵有多种界定。有观点认为，卖淫是指“接受或者约定接受报酬，而与不特定的对方进行性交的行为”［１］，将卖淫的方式限于性交。另有观点认为，卖淫“就是通过满足不特定对方的性欲的行为，包括与不特定对方发生性交和从事其他猥亵活动，实现营利的目的……卖淫通常提供性交，但是提供性交之外的其他满足他人性欲的服务，也可视为卖淫”［２］，将性交和其他满足他人性欲的行为都归入卖淫的方式。还有观点认为，卖淫是指“以营利为目的，满

5、足不特定对方的性欲的行为，包括与不特定的对方发生性交和实施类似性交行为（如口交、肛交等）……但是，组织他人单纯为异性手淫的，或者组织女性用乳房摩擦男性生殖器的，不应认定为组织卖淫罪”［３］；在界定卖淫方式时不限于性交，还包括实施类似性交行为（如口交、肛交），但明确排除了手淫作为卖淫方式之一。刑事立法与司法解释的缺位及理论观点的不统一，使得司法实践对刑法意义上卖淫含义的理解与把握不一致，在认定手淫是否为卖淫方式时结论殊同，导致最终处理结果也大相径庭，造成司法困境。对刑法意义上卖淫的含义进行界定，必须结合具体历史语境，通过社会现实来把握。当前，无论在现实生活中，还是在人们日常的观察与

6、理解中，卖淫者并6不限于女性，也包括男性，卖淫的具体方式也不局限于自然意义上男女生殖器的结合，其表现也是多种多样。［４］将提供手淫服务作为刑法意义上卖淫行为的方式之一有其合理性，理由有四：（一）符合社会生活发展变化，是对新语境下卖淫一词内涵丰富的回应“一个词的通常的意义是在逐渐发展的，在事实的不断出现中形成的。因此，当一个看来是属于某一词的意义范围内的事物出现时，它好像就被自然而然地收纳进去了。这个词语的词义会逐渐伸展、逐渐扩张，直到人们根据事物本身的性质将应归入这个词名下的各种事实、各种概念都包含了进去。”［５］比如，在对卖淫行为主体和行为对象的规定上，因为以往一般都表现为女性

7、向男性卖淫，所以，79年刑法规定的是引诱、容留妇女卖淫罪、强迫妇女卖淫罪。后来，卖淫不仅表现为女性向男性卖淫，还有男性向女性卖淫，于是1991年全国人大常委会《关于严禁卖淫嫖娼的决定》和97刑法将“妇女”改为“他人”，肯定了男性也可以成为卖淫者。但是，随着同性恋的增加，妇女向妇女提供性服务以换取财物、男子向男子提供性服务以换取财物的现象，也随之增加。公安部2001年《关于对同性之间以钱财为媒介的性行为定性处理问题的批复》肯定了同性向同性提供性服务也可能属于卖淫行为，这也为2003