主流范式的危机：法律经济学理论的反思与重整（下）

《主流范式的危机：法律经济学理论的反思与重整（下） 》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、主流范式的危机：法律经济学理论的反思与重整（下）关键词:法律经济学/看不见的手/现实主义内容提要:主流法律经济学对法律问题进行分析、评价和预测，其基本内容是以经济合理性或理性选择的方法来评价法律权利的不同分配所带来的一致性和效率，其所涉及的经济学理论基础主要是新古典主义微观经济学的基本范畴和有关原理，包括“普通法的效率假说”及其中所包含的“看不见的手”原理。主流法律经济学存在的最主要的缺陷是缺乏对政治过程中的权力、意识形态等因素的政治经济学分析，忽视了政治过程在公共政策制定和法律决策中的重要影响。为了弥补上述缺陷，应当建构一种“法律经济学的现实主义范式”。四、法律经济学的

2、未来：更开阔的视野与更多的现实主义？　　主流法律经济学的自由主义效率观可以追溯到美国法律形式主义和经济学的自由放任传统，它们和美国法院的司法实践紧密相联。美国法院深受斯宾塞的《社会静力学》（1851）和社会达尔文主义的影响，坚持认为私法在解决经济争端方面比公法更优越，反对政府对私人关系的规制。到了19世纪末，法院系统中的社会达尔文主义思想受到以霍姆斯和庞德为代表的法律现实主义的挑战，他们认为法律和社会生活的变迁息息相关，主张法学应当和其他社会科学相融合。无独有偶，美国的制度主义经济学也在19世纪末对自由放任的古典主义经济学提出了质疑。他们关注社会公正、失业和贫穷等问题，主

3、张将法律或习惯等非正式制度引入到经济分析中，这与法律现实主义的主张不谋而合。这种共同的旨趣和对“形式主义”和“自由放任”思想的不满促使法律现实主义者与美国的制度主义者走到了一起。　　由此可见，现实主义是制度主义和法律经济学的共同追求。从现实主义和制度主义的角度来看，法律经济学也不应仅仅局限于从新古典主义经济学中汲取营养，而是应以开放的心态融合现实主义的其他流派，以壮大其实力或增强其理论解释力。只有将法律经济学看作是现实主义的组成部分而不是看作新古典主义经济学的“殖民地”，才能使法律经济学避免沦为某一种意识形态的附庸。这就要求法律经济学者在以经济逻辑“硬化”法律分析的“内核

4、”的同时，还应注意关注复杂的社会现实或经验，这才是法律的生命。也就是说，法律经济学还应注意联系更为广阔的社会生活并与其他领域的社会科学（如政治学、社会学、生物学、历史学等）相沟通。基于这种理念和思想史背景，本文明确地提出法律经济学下一步的目标应是扬弃新古典主义的抽象理想模式和单一的市场价值观，代之以现实主义的多元化价值观和方法论，使法律经济学在多元化竞争中走向成熟。　　　　（一）拓展与修正法律的经济分析中的行为假设　　主流法律经济学试图以新古典主义的理性选择作为其模型建构的经济学基础，现实主义运动更强调现实经济过程中的人所面临的信息不完全性。因此，人的有限理性与机会主义行

5、为成为其模型建构的基础。法律经济学应吸收行为经济学的一些假设，使其研究更加贴近现实的经济运行过程。　　　　（二）秩序多元化与比较制度分析　　主流经济学主张市场这只“看不见的手”会自动达成市场秩序，政府和法律更多地被抽象掉，很少在经济模型中加以考虑。主流法律经济学虽考虑了这些因素，但是过于强调“市场本位”的价值观，没有对各种非正式制度、政府立法、政策规制等倾注更多的注意力。以现实主义的视野来看，秩序治理结构是多元的，价值观是多元的，制度是多样化的。恰如以威廉姆森为代表的交易成本经济学所揭示的，如果在合同过程中观察合同的订立和执行，则不同的交易特征或资产专用性程度分别对应着不

6、同的治理结构（双边治理、一体化治理或第三方仲裁），其中交易成本的最小化是这种比较制度分析或比较组织分析的标准。在这里，市场、政府、法律、企业或其他组织都可成为秩序治理资源，而不是单一市场本位模式。[11]（P67—100）而如果我们坚持“秩序多元化”理念，我们就可以在法律的经济分析中具备比较制度分析的视野。在这种视野下，不同的国家基于历史文化传统的差异而形成的“路径依赖”使得它们形成不同的法律秩序和社会秩序，其中必然蕴藏不同的经济结构和经济逻辑，而比较制度分析则通过比较其中蕴涵的各种治理制度的交易成本，可以观察真实世界中制度运作的效率。　　　（三）现实主义的方法论　　法律

7、经济学要想为公共政策和立法决策提供有价值的洞见，就必须摒弃理想主义的抽象模式，吸收其它更具现实主义的方法，实现方法论上的多元化，以为公共政策和法律决策服务。这些方法包括：1.案例研究。这一方法已被大量的法律经济学教科书所采用。2.实验方法或实验经济学的方法。实验经济学是最近几年刚刚崛起的现实主义的理论流派，已有一些学者将实验方法运用到法律经济学中，用以检验法律经济学中的基本原理，如郝夫曼（Hoffman，E.）和斯皮则尔（Spitzer，M.L.）等人的一系列研究，（注：SeeHoffman，E.andSpitzer，M.L.