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1、反击商业贿赂与我国市场竞争秩序的构建第13卷第2期200l6年3月井冈山医专JOURNALOFJINGGANGSHANMEDICALCOLLEGEV01.13No.2Mair.2Oo6反击商业贿赂与我国市场竞争秩序的构建张小军(华东政法学院,上海200042)【摘要】商业贿赂作为市场竞争中的消极潜规则,广泛渗透于市场经济的各个领域,败坏了社会风气,腐蚀了市场肌体,严重破坏了我国的市场竞争秩序.本文从界定市场竞争规则人手,剖析了商业贿赂的本质,阐述了其对市场竞争秩序的危害,并结合我国国情,揭露反击商业贿赂的体制障碍,进而探讨构建市场竞争秩序过程中可以采取的对策.[关键
2、词】商业贿赂;竞争秩序;规则;构建【中图分类号】F123.9【文献标识码】A【文章编号】1008-2735(2006)02—0077—031市场竞争秩序的界定1.1市场竞争秩序的一般规定市场竞争秩序是在我国实行改革开放,建立社会主义市场经济体制的过程中形成的市场经济的竞争秩序,它是指以市场机制为基本调节放式的经济体系中,市场行为主体在一定的竞争规则和政府政策的约束下,争取有限资源以达到一定目标(获得最大利益)的行为关系及其整体表现m.市场经济的活力和动力来源于竞争,竞争秩序是市场经秩序的核心.竞争秩序可以理解为一定的制度"规范".这种意义的竞争秩序强调秩序的有效性和
3、合意性,一般的判断规则是只有有效合意的竞争秩序才是值得追求的,所以现实的竞争秩序应该发展为更理想的有效竞争秩序.本文论述的市场竞争秩序就是建立在第二种理解的基础上既强调效率性,同时兼顾公平的市场竞争秩序,即竞争法所追求的市场竞争秩序.市场竞争秩序是市场行为主体的行为关系及其整体表现,而行为主体是按一定的规则进行竞争的.没有规则,就没有秩序,或者只能是混乱的秩序.所以,从一定意义上说,竞争秩序就是竞争规则的体现.市场经济运行中,存在各种各样的规则,其中市场主体在经济交往中不可回避的市场竞争中的显规则和潜规则.2市场竞争中的显规则与潜规则2.1市场竞争的显规则市场竞争的
4、显规则由国家依照一定的立法程式颁布.以法律的形式确认和强制实行的有关市场主体的行为规范.显规则是在市场竞争中形成的,有些显规则是在直接规则的基础上产生的,即对自规则的法律承认,由民间规则上升为法律,并不是外部强加的{1J.显规则是诚信的前提条件,是对公正的条件设置.是对市场竞争主体公开透明的制度设计,是建立市场竞争秩序的制度保障.它所规约和拦阻的往往是不能涉足的"捷径",是对不正当竞争行为的矫正和否定评价.2.2市场竞争的潜规则市场竞争的潜规则是不成文的非正收稿日期:2006-03-07作者简介:张小军(1982一),男,江西上饶人,研究生,研究方向:经济法.式的规
5、则,具有默认性和习惯性,受到社会文化和具体竞争环境的直接影响.如果正式规则不完善,潜规则就会发挥很强的作用.即使正式规则比较完善的条件下,潜规则仍然具有十分重要的影响.因为正式规则的执行永远不可能硬性到没有任何弹性.潜规则具有广泛性和弥漫性,是市场竞争关系和竞争过程中的灰色地带.潜规则分为积极的潜规则和消极的潜规则.积极的潜规则是对显规则的弥补和完善.消极的潜规则放弃法治理念和牺牲道德诚信,以损害大多数人或整体的权益为代价,攫取个人或小团体的不正当利益,是对显规则的蚕食性破坏.消极洞穿了显规则的不足,繁冗和滞后,催化了私权的膨胀,亵渎了公权的神圣.当潜规则大行其道时
6、,笔者认为国家和社会不能仅仅停留在对潜规则进行道德的谴责和情绪化的批判上,需要本着亡羊补牢的精神,花大气力对现行显规则进行深刻反思,及时修正.3商业贿赂一市场竞争中的消极潜规则3.1国外立法对商业贿赂行为的界定德国1896年颁布的《反不正当竞争法>被认为是世界上最早的反不正当竞争的成文法.该法第12条即是关于禁止商业贿赂之规定,涉及商业企业职员行贿受贿两个方面的内容.该法规定:(1)"在商业交易中,行为人以竞争为目的给商业企业的职员或受任人提供,允诺或授予一定的利益,以此作为在取得商品或工业给付时以不正当的方法使自己或第三人换取优惠的相应给付,于此情形,应对行
7、为人科以最高为一年的徒刑或罚款".(2)"商业企业的职员或者受任人,在商业交易中以要求,让人允诺或接受一种利益,以此为在取得商品或工业给付时以不正当之竞争方式换取优惠的相应给付,应对该职员或受任人同等处罚"1:21.美国《布莱克法律词典>认为,商业贿赂是贿赂的一种形式,是指竞争者通过秘密收买交易对方的雇员或代理人的方式,获取优于竞争对手的竞争优势的行为.美国19o8年颁布的《罗伯逊——帕特曼反价格歧视法案》(Robinson-Pat-mallAct)第2条规定:"商人在商业活动中,在国内对同一品质,数量,等级的商品,通过给予交易对方比同业竞争者更高的回扣,
