浅析情势变更原则在建设工程施工合同中的适用

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1、浅析情势变更原则在建设工程施工合同中的适用　　摘要：情势变更原则在建设工程合同中的应用，必须要考虑到建设工程合同的特殊性和复杂性，采取具体问题具体分析的方法。而且情势变更原则在适用条件上，与一般的合同又有很大不同，所以在运用时，应本着公平和诚信的原则，灵活运用。本文就情势变更原则的基本概念、如何在建设工程合同中使用情势变更原则谈了谈。关键字：情势变更原则；建设工程合同；适用条件中图分类号：E271文献标识码：A情势变更原则，指双方成立了有效合同后，因意外的原因而发生变更，但是又不能规则与双方当事人，若是继续维持原有的合同不变就

2、会使得其失去公平，因此允许双方变更或解除合同。这一项原则维护了诚实信用原则的公正性。又因为建设工程合同具有长期性、复杂性等特点，而且在成立合同之后的时间里，很可能发生一些重大变化。鉴于该合同很可能影响到某一方的重大利益，因此能否适用情势变更原则存在着很大的争议，本文就这个文题展开了讨论。一、情势变更原则的基本概念（1）情势变更的构成要件6情势变更的构成部件一般包括五部分，一必须有情势之变更；二情势变更必须是在法律行为成立后、债务关系消除前发生；三情势变更必须出乎当事人的预料，具有不可预测的性质；四情势之变更必须是因不可归责于当

3、事人之事引发；五情势变更后会使得原有的合同失去公平性。（2）情势变更与不可抗力的异同不可抗力是一项免责条款，是指双方签订合同后，不是由于当事人的疏忽或过错，而是由于发生了当事人都无法预料、无法预防、无法避免和无法控制的事情，导致不能履行或不能如期履行所签的合同，可以由发生意外事件的一方免除履行或推迟履行合同的责任。不可抗力与情势变更的相同处有：1.都不是当事人所能预料到的；2.属于客观情况的变更，非人力所能阻挡；3.都不是因为当事人的过错引发的；4.均在签订合同之后，履行责任之前；5.在举证责任上，均是由不受其影响的一方负举证

4、责任。6不可抗力与情势变更的不同之处有：1.客观情况不同，前者是由于受到重大的自然灾害（例如海啸、地震、洪水）或重大的社会事件（例如战争、大罢工、社会动乱）而引发的，而后者一般是由于受到社会经济情事的变化而引发的；2.履行的责任后果不同，前者发生后，合同的全部或部分义务不能履行，而后者发生后，合同能正常履行义务，只是会造成明显不公平的结果；3.法律后果不同，前者只要当事人能够证明其不能履行合同的原因是由不可抗力造成的，就可获得免责，而后者并不是免除一方当事人的合同义务，而是通过双方协商，最终通过修改或解除合同的方式实现利益的平

5、衡。（3）情势变更与商业风险的异同商业风险是指当事人在经济的交往中可能遇到并应当承担的正常损失。情势变更与商业风险的相同之处在于：均是发生在签订合同之后，履行完责任之前，合同履行后一方当事人比没有获得预期的利益。情势变更与商业风险的不同之处有：1.性质不同，前者为意外风险，后者为正常风险；2.前提条件不同，前者必须是由当事人在签约时无法预见的事件引发的，故其未预见不能归责于当事人的主观错误，而后者在当事人签约时就能够预测到的，故其未预见可归责于当事人的主观错误；3.引发的原由不尽相同，前者主要是由于一些不可抗力、者懂得经济情势

6、和社会事件引发的，而后者主要是由于一般的经济情事所致。二、如何在建设工程合同中使用情势变更原则（1）建设工程合同适用情势变更原则的一般条件一般来说，交易基础的重大变化会导致合同的最终目的不能实现，而下列因素就可能成为情势变更原则的条件。61.不可抗力。指的是一些不能预见、不能避免、不能克服的自然现象。大多是由于自然灾害引起的，但并不局限于此。能否构成“情势”，还要考察其与建设合同的关联度如何。就自然灾害而言，当然可以构成情势变更的条件。2.货币贬值。对于一些以货币作为履行标志的合同而言，货币贬值将是一个严重影响双方利益平衡的重

7、要因素。因为大部分的国际工程建设合同，都是以外币作为货币结算的，一旦发生货币贬值或是汇率异常变动，将会直接影响到工程的最终结算和利润。3.法律变动与行政行为。一般的法律变动通常为当事人所不知晓和预见，主要是一些税法上的变动将会直接影响到合同的履行。基于对国家政策的尊重和考虑，除非是在合同签订时做过明确的约定，否则因税法的改动而产生的损失将由当事人负担，所以这在原则上不能构成适用情势变更制度的条件。4.其他的经济因素。包括将设工程合同中影响双方当事人经营的各种客观因素，例如科学技术的发展或是国家经济政策的改变，都可能导致施工成本

8、的降低。除非当事人在签订合同时曾明确约定过，否则因该因素在履行建生工程合同时造成的损失将由当事人自行承担，这在原则上也不能构成情势变更制度的条件。当然，上述适用条件并非包括了所有适用情势变更原则的因素，还有待在实践中不断地的丰富和总结。6（2）建设工程合同适用情势变更原则的特