国有产权公开上市挂牌交易若干法律问题探析

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1、国有产权公开上市挂牌交易若干法律问题探析广东智洋律师事务所谢俊林内容摘要：本文对国有企业以产权上市挂牌交易方式进行改制所出现的资产评估、债权债务承继、职工安置等实体性法律问题进行了阐述、分析与研究。关键词：国有企业改制、产权转让、挂牌交易、资产评估、债权债务承继、职工安置国有企业通过将产权上市公开挂牌交易的方式进行改造作为目前我国国有企业改革的一个重要手段和方向，指的是将企业产权进入产权交易市场，以公开挂牌的方式进行产权交易，由企业之外的其他法人、自然人或其他经济组织对该企业产权进行竞买，将原属于国家所有的企业改制成由多种经济成分组成的企业，以实现产权主体多

2、元化，其目的是要建立现代企业制度，将我国的国有企业改造成为自主经营、自负盈亏、自我发展、自我约束的现代型企业。2004年，笔者作为广东省某国有企业的专项法律顾问，为其下属子公司（下称“改制企业”）以出让全部产权的形式进行改制提供了全程的法律服务，包括起草改制方案、就产权出让有关事宜出具法律意见书、设计产权竞价方案、参与产权竞价拍卖程序等。鉴于该次改制是在国务院国有资产监督管理委员会、财政部颁发的国资委、财政部3号令《企业国有产权转让管理暂行办法》（下称“3号令”）颁布实施后，广东省首例省属国有企业以进入产权交易市场进行公开挂牌交易的方式对其下属企业进行改制的

3、成功案例，为吸取改制中的经验和教训，本文拟对本次产权公开上市挂牌交易过程中所出现的资产评估、债权债务承继及职工安置等实体性法律问题进行探讨，期望能更好地促进本省国有企业产权改革的发展。一、无形资产评估1．现行法律制度下的无形资产评估原则根据国务院于1991年11月16日发布实施的《国有资产评估管理办法》和财政部于2001年7月23日发布的《资产评估准则——无形资产》7的有关规定，国有资产评估范围包括固定资产、流动资产、无形资产和其他资产，其中无形资产是指特定主体所控制的，不具有实物形态，对生产经营长期发挥作用且能带来经济利益的资源。无形资产分为可辨认无形资产

4、和不可辨认无形资产。可辨认无形资产包括专利权、专有技术、商标权、著作权、土地使用权、特许权等；不可辨认无形资产是指商誉。”根据《国有资产评估管理办法》的规定，国有资产重估价值，根据资产原值、净值、新旧程度、重置成本、获利能力等因素，采用收益现值法、重置成本法、现行市价法、清算价格法、或国务院国有资产管理行政主管部门规定的其他评估方法予以确定，对于无形资产，区别下列情况评定重估价值：（一）外购的无形资产，根据购入成本及该项资产具有的获利能力；（二）自创或者自身拥有的无形资产，根据其形成时所需实际成本及该项资产具有的获利能力；（三）自创或者自身拥有的未单独计算成

5、本的无形资产，根据该项资产具有的获利能力。此外，根据《资产评估准则——无形资产》的规定，无形资产的评估方法主要包括成本法、收益法和市场法。2．产生的问题——老牌国有企业所拥有的多项资质无法准确评估鉴于目前我国对无形资产的评估尚未形成完备的法律体系，从而导致实践中无形资产的认定、评估过程存在亟待完善的地方，以本案为例：改制企业是一家以工程监理作为主营业务的老牌国有企业，拥有国家计委认定的工程咨询甲级资质、建设部认定的招标代理甲级资质、交通部认定的水运工程监理甲级资质等多项资质。根据各有关资质的申报、年检规定，上述资质的申报、年检均要求企业必须拥有大量具备特定执

6、业资格并具备丰富行业经验的专业技术人员。正因为如此，在广东省内极少企业能够同时拥有上述各项专业资质。而拥有上述多项资质的改制企业，其经营范围十分广泛，经营效益也相当显著，已成功取得了包括世界银行贷款项目在内的多项大型工程的监理、咨询及招投标代理业务。由此可见，改制企业所拥有的资质是企业得以经营、发展的重要根基，是改制企业一项十分重要的无形资产。7众所周知，法律明确规定国有企业以产权转让的方式进行改制，必须进行资产评估，无形资产必须纳入评估范围，相关的评估报告将作为确定国有产权转让价格的重要参考依据。然而，由于目前法律、法规对企业拥有的资质应如何进行评估没有作

7、出明确规定，因而有关资质的获利能力、现行市价等因素十分难以确定。但是，若不对改制企业的资质进行评估，则无法合理确定其转让价格。为此，作为尝试，评估机构在对改制企业进行资产评估时，对于改制企业所拥有的多项资质，选择了重置成本法评定资质的重估价值，即按合理的申请评定费用（主要包括申报资料费用、差旅费用、评审认证费用、资质证书费用等）和维持费用（主要包括年检费用、行业或协会费用）对资质进行评估。由于该评估方法没有将企业资质为企业带来的巨大经济效益考虑在内，因此，该评估方法根本无法体现改制企业所拥有资质的准确价值，从而无法合理确定企业产权的转让价格。3．解决方案（1

8、）探索与思考经过大量的调查工作和反复思考，笔者向改制