国际私法中最密切联系原则之价值解析.pdf

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1、国际私法中最密切联系原则之价值解析社会科学论坛 2010/13学科新探国际私法中最密切联系原则之价值解析12□袁雪王璐（12哈尔滨工程大学人文学院，黑龙江哈尔滨150001）【内容摘要】本文从三方面论述了最密切联系原则在法律选择过程中所体现的基本价值，主要包括最密切联系原则是概念主义国际私法观与功能主义国际私法观交互作用的产物，是法律选择的确定性与灵活性的结合，也是传统冲突规则与现代灵活方法的结合。最密切联系原则实际上体现了传统法律选择理论与现代法律选择理论的有机结合。【关   键  词】最密切联系原则；概念主

2、义与功能主义；规则与方法；确定性、与灵活性。【作者简介】袁雪，法学博士，哈尔滨工程大学人文学院法律系副教授，硕士研究生导师，主要从事国际私法学、法理学研究。王璐，哈尔滨工程大学人文学院经济法专业2008级硕士研究生。法律选择理论所要实现的价值和目求又回归到古典自然法学派的主张，即标很多，包括法律的确定性、一致性和可要求法律必须是正义的，法律的正义价预见性，国际秩序的要求，法院地国家的值高于其他价值。这种法学思潮的转换利益，当事人的正当期望，具体案件的公在二战以后表现得尤为突出。最密切联[1]正性等，但是一般很难

3、同时实现。传统系原则顺应了这种思潮，要求为实现个法律选择理论中的冲突法规范具有明确、案公正而赋予法官自由裁量权，它与传简单易行等优点，这些优点在规范法学和统法律选择方法的主要区别在于它的灵分析法学盛行之时十分受人赏识，因为规活性和对传统连结点以外因素的考虑。范法学和分析法学都把法律的效力置于总体来说，最密切联系原则是传统法律法律的中心地位，把它看作是法律的最高选择理论与现代法律选择理论结合的产价值所在。但是它以不变应万变，只照顾物，是概念主义国际私法观与功能主义大多数情况而对一些例外情况缺乏变通国际私法观交互作

4、用的产物，是法律选的做法，使它无法保证个案的公正性。随择的确定性与灵活性的结合，也是传统着新自然法学派的兴起，人们对法律的要冲突规则与现代灵活方法的结合。55社会科学论坛 2010/13学科新探一、最密切联系原则体现了概念主已很难适应变化中的形势发展的需要。另义国际私法观与功能主义国际私法一方面，种种现代学说又由于‘矫枉过正’，观的交互作用而使法律适用的确定性受到严重威胁。在这种情况下，最密切联系原则应运而生。它20世纪中期以前，欧洲大陆和美国的对传统国际私法并未采取完全否定的态国际私法观呈现出概念主义的特点，

5、如18度，而是对其进行了扬弃，即它吸收了法律世纪的荷兰的“国际礼让说”、英国19世纪关系本座说的合理因素，但同时又指出：本戴西的“既得权理论”以及美国19世纪斯托座不是只有一个，应视具体情况而定。最密雷和20世纪比尔为代表的国际私法理论，切联系原则不像本座说那样希望人们接受都是概念主义国际私法观影响下的典型理其结论，相反，它本身并没有结论，而只是论产物。概念主义国际私法观指导下的传试图告诉人们走到目的地的途径。这种合统冲突规则具有明确性与稳定性的特点，理的改良主张是为了那些习惯于历史渐进[3]但其最大的缺点在于

6、机械地抽象预设单一变革的人们乐于接受的。”连结因素以供法律选择之媒介，法院依此最密切联系是功能主义的产物，其本模式机械地操作，往往导致不符合个案公身是一个不确定概念，其外延界定是一个浮[2]正的判决结果。由于频繁地使用例外条动框架，有着弹性伸缩机制，与传统的以国款，美国《第一次冲突法重述》渐渐被认为籍、行为地、物之所在地等明确概念界定，相不足以实现其制定者所崇尚的法律确定性对固化的双边或单边冲突规则相比，具有明和可预见性目标。反过来，这样的结果进一显的灵活性优势，其突破了条块局限，为选步促进和刺激了20世纪60

7、年代早期的美择法律提供了一个充分、完整信息化的前提国冲突法革命。与此同时，随着二战的结条件，从而也在一定程度上促进了法律的公束，西方国家出现了以实用主义哲学为主正性实现，有利于案件中实体权益的保护即体的反思辨、重经验、重现实的现实主义运“结果最优”。在面对具体个案中个别、例外动。体现在国际私法领域，就是现实主义法的情形，旧有的连结点指引相关的准据法将学对以概念主义国际私法观为指导的美国导致案件处理不恰当的情况下，最密切联系传统法律选择理论进行批判，将功能主义原则的运用便提供了较好的解决方法，最有方法引入法律选择

8、理论中来。因此可以说，可能实现法律公平正义的秩序追求。最密切联系原则是20世纪法律选择理论发最密切联系作为功能主义对传统规则展中功能主义与概念主义的交互作用的结的变革，其出发点便是在于对旧有封闭冲突果。我国著名国际私法学家卢松曾评论说：法的突破，摆脱简单静态的公式化模式，以“最密切联系原则的产生和发展并不是偶期实现在制度层面的弹性化、体系的开放然的，而是有其历史根源的。一方面传统国化