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1、·法律科学1989年第2期(总23)。·。。。·。。。当代人类学法哲学评述!张乃根,。。、人类学法哲学又称法人类学它是人类学与法哲学结合的产物在欧洲大陆苏,,。;联和中国人类学通常揍指体质人类学在英美人类学则包括文化人类学法人类学就是英美人类学家运用文化人类学研究法律的起源、定义和功能等法学一般问题的理。,。论在这个意义上法人类学是文化人类学的分支当代英美法哲学家则将它视为法哲学的一种理论形态,称之为人类学法哲学。新中国建立后,文化人类学曾长期遭禁锢,。,人类学法哲学更是鲜为人知本文尝试对人类学法哲
2、学的产生和发展当代英美人类学法哲学的研究领域及其启示作初步的评述。一、人类学法哲学的产生和发展人类学法哲学萌发于19世纪下半叶英国著名法学家亨利·梅因的历史法哲学。而它。,的正式诞生则是在20世纪20年代当时英美一些人类学家开始重视研究原始部落社会。,“os的法律与习惯1926年英国伦敦大学人类学教授马利诺斯基(Bronilan.Malinwki,。1884一1942)发表了《野蛮社会的犯罪与习惯》这标志着人类学法哲学的产生该书,“,,是马利诺斯基在太平洋上的新几内亚和美拉尼西亚等岛屿采用参与观察的
3、新方法深。,,,入考察当地部落社会的结晶他指出在现代人类学中人们普遍地认为对野蛮人来说,所有的习惯都是法律,除了习惯,没有其他任何法律。所有的习惯都因纯粹的惯性。,。、而得到自动严格地服从在野蛮社会里没有民法或类似的法律制度等等马利诺斯基批,,,,评说这些论点是错误的或者说只有部分是真实的至少可以讲这是对土著人生活现。实的虚假透视马利诺斯基以他对美拉尼西亚等部落社会进行艰苦卓绝的参与观察所得第一手材料为依据,肯定地指出,美拉尼西亚人无疑对其部落习惯和传统予以最大的尊重。但是,,、。习惯的力量传统的魅
4、力单独都不足以抵销人们对自我利益的欲望贪求和支配因,,,此这儿存在一些具有命令性和强制性的特种制裁规则通过这些制裁每个人的生命、财产、个人荣誉得到保障。这些规则因其制裁性以及与部落社会组织和文化的联系。、、“而有别于一般的习惯除了这些保障生命财产人格的基本规则(也许可称为刑”,,。法)更重要的是在美拉尼西亚社会还有一些类似西方社会民法的规则根据上述,,、,“”分析马林诺斯基预言从更广泛更灵活的法律最低定义出发人们将发现许多一67一类似于美拉尼西亚社会中存在的新的法律现象。,马利诺斯基的开拓性工作使人
5、们顿开茅塞它促使西方的人类学家重新思考原始社,“”会究竟有没有法律并为后人采取参与观察法研究原始人的法律开创了极有价值的先例。,,从40年代至今英美一些享有盛名的人类学家抱着极大的热情以求实的态度对当,,今世界尚存的部落社会进行大量的调查研究发表了许多有关人类学法哲学的论著从而充实、丰富和发展了人类学法哲学。、“”二关于非国家的法律,,本世纪20年代之前人类学家一直认为原始部落社会只有习惯没有现代意义的法。,”steess律马利诺斯基第一次打破了这种传统观念并提出了,’1卜国家(atl)的法律观,从
6、而引起人们对法律定义的重新理解。,oEsob继马利诺斯基之后美国明尼苏达大学的人类学教授霍贝尔(Adamn.Hoee·。,1906)对原始部落社会非国家的法律作了系统的研究他认为并非所有的社会规范都,、一。yLeg是法律规范有些是非法律的(即习惯)有些是次法律的(Bal)所有的法律规,,范(包括法律的和次法律的)都具有规则性和期望性即调整人们的行为并使人们知,,。,道自己行为的未来结果同时它具有官方的要素在必要时法律规范将由强制力保,。,,障实施因此强制性制裁是法律的重要因素霍贝尔说正确理解官方的要
7、素对于研究非国家的原始法律至关重要。按照政治理论家、法律哲学家的传统观念,法律中的官方要素就是指国家通过法院执行法律。但是,在原始性的制度中没有类似现代社会的法。,,院在小型的原始共同体中所有的诉讼要求都递交给共同体成员大会由它决定支持。,,,“哪一方要求因此在原始的法律制度中官方要素意味着以法律的名义所做的或。,”:命令的事就是符合共同体利益的事→根据上述分析霍贝尔将法律的特征归纳为。(1);(2),(3)规则性强制性制裁官方的要素,,,为了论证原始法律也是一种法律霍贝尔将它与现代的国际法进行比较
8、指出如,一,。tiByLa今我们只有国际次法律(Internaonalw)而没有国际法在国际水平上,。,通行着原始法律而且是最早期的原始法律无论是条约法还是习惯法充其量都不过是民族这一准团体的次法律。无论理想主义者怎样希望,决定国际行为的最终力量是武。。,,“力或武力威胁这同某民族或部落内的法律相差无几总之法律是一种社会规范,,人们如忽视或违反这些规范就肯定要受到社会承认拥有司法特权的个人或团体的有,。。”形的压力这种压力可以是威吓性的或事实上的←这就是霍贝尔的非国家
