已上传司法考试法理学历年真题及答案解析——经典选择题（6）.doc

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1、6.法的移植是一项十分复杂的工作，应该注意下列哪些方面？（2002年卷一第35题—多选）　　A.法律体系的系统性　　B.适当的超前性　　C.供体与受体之间存在共同性　　D.时间的先后性　　[考点]法的移植　　[分析]答案：A、B、C法的移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。法的继承体现时间上的先后关系，法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴，法的移植的范围除了外国的法律外，还包括国际法律和惯例。法的移植以供体（被移植的法）和受体（接受移植的法）之间存

2、在着共同性，即受同一规律的支配、互不排斥，可互相吸纳为前提的。因此，C项正确，D项错误。　　法的移植是一项十分复杂的工作，要避免不加选择的盲目移植，选择优秀的、适合本国国情和需要的法律进行移植，注意外国法与本国法之间的同构性和兼容性，注意法律体系的系统性，同时法的移植要有适当的超前性。因此，A、B两项正确。　　[命题思路]本题要求考生理解法的移植的涵义和注意事项，一个重要方面是要将法的移植和法的继承相区分。　　[常见错误]陷阱——D项的法的继承的特征，部分考生未能清晰地区分两者而作出错误选择。　　[法理导读]法的移植有其必然性和必要性：（1）社会发展和法的

3、发展的不平衡性决定了法的移植的必然性，（2）市场经济的客观规律和根本特征决定了法的移植的必要性。（3）法的移植是法制现代化和社会现代化的必然需要。（4）法的移植是对外开放的应有内容。　　考生还需区分法的移植和法的继承。法的继承是不同历史类型的法律制度之间的延续和继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受，法的继承是客观存在的，法就是在继承中发展的。