已上传司法考试法理学历年真题——经典选择题（4） 附答案解析.doc

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1、4.下列关于法与道德的表述哪一项是正确的？（2004年卷一第2题—单选）　　A.自然法学派认为，实在法不是法律　　B.分析实证主义法学派认为，法与道德在本质上没有必然的联系　　C.中国古代的儒家认为，治理国家只能靠道德，不能用法律　　D.近现代的法学家大多倾向于否定“法律是最低限度的道德”的说法　　[考点]法与道德的联系　　[分析]答案：B对于法在本质上是否包含道德内涵的问题，西方法学界存在两种观点：（1）肯定说，以自然法学派为代表，认为法与道德存在本质上的必然联系，法在本质上是内含一定道德因素的概念。实在法只有在符

2、合自然法、具有道德上的善的时候，才具有法的本质而成为法，而“恶法非法”。但自然法学派并不认为实在法不是法律。因此，A项错误。（2）否定说，以分析实证主义法学派为代表，否定法与道德存在本质上的必然联系，认为不存在适用于一切时代、民族的永恒不变的正义或道德准则。法学作为科学无力回答正义标准问题，因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，法与正义（道德）在本质上是没有必然联系的。因此B项正确。　　关于法与道德在功能上的联系。一般说，古代法学家更多强调道德在社会调控中的首要或主要地位，对法的强调也更多在其惩治功能上，

3、如中国古代儒家认为治理国家应当“德主刑辅”，这种观点并非认为不能用法律治理国家。因此，C项错误。近现代后，法学家们一般都倾向于强调法律调整的突出作用，法治国成为普遍的政治主张。　　法与道德在内容上的联系。近现代法在确认和体现道德时大多注意二者重合的限度，倾向于只将最低限度的道德要求转化为法律义务，注意明确与道德的调整界线，“法律是最低限度的道德”几成通说，因此，D项错误。　　[命题思路]关于法与道德的联系，法律思想史上存在三个理论争点，即法与道德在本质、内容和功能上的联系问题，本题通过四个选项综合考查了这三个争点。　

4、　[常见错误]陷阱①——自然法学派“恶法非法”的观点致使部分考生对A项困惑，需仔细体会两者观点的不同。　　陷阱②——D项句子结构较为复杂，一定要保持清醒，弄清其表达的意思，若理解反了则会认为该项是正确的。　　[法理导读]　　法与道德的区别包括：（1）生成方式上的建构性与非建构性。（2）行为标准上的确定性与模糊性。（3）存在形态上的一元性与多元性。（4）调整方式上的外在侧重与内在关注。（5）运作机制上的程序性与非程序性。（6）强制方式上的外在强制与内在约束。（7）解决方式上的可诉性与不可诉性。w