浅谈律师对恶意诉讼的识别与防范

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1、浅谈律师对恶意诉讼的识别与防范浅谈律师对恶意诉讼的识別与防范摘要律师参与恶意诉讼违反了新《民事诉讼法》关于诚实信用原则的规定、违反了《律师法》和律师职业道德与执业纪律，可能违反《刑法》的规定，并因此承担行政责任甚至刑事责任。律师应当加强职业道德自律，坚决不主动参与谋划恶意诉讼，学会在初步会见和受理案件过程中对恶意诉讼的识别，在诉讼过程屮发现恶意诉讼要果断终止代理。关键词恶意诉讼识别防范中图分类号:D926.5文献标识码:A文章编号:1009-0592(2014)07-119-02一、恶意诉讼及律师应有的态度近年来，恶意诉讼案件频发，越来越多的人试图通

2、过诉讼这一合法的手段达成谋取不正当利益或使他人遭受损失的非法目的。2012年8月修订通过的新《民事诉讼法》对这种行为作出了回应。该法第112条规定，“当事人之间恶意串通，企图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”恶意诉讼是指民事诉讼当事人，为谋取不正当利益或者使他人受到损害，无事实根据和正当理由而提起民事诉讼的行为。笔者认为，从广义角度上来说，明知自己无权利，为谋取不正当利益或者使他人受到损害，无事实根据和正当理由而提起仲裁的行为，也应该得到规制。因为当事人通过仲

3、裁取得的仲裁裁决具有法律上的效果，能够达成其不法目的。新《民事诉讼法》第112条字面上规定的恶意诉讼主要是当事人之间恶意串通的情形。实践屮，恶意诉讼的情形有：一是一方当事人虚构事实、伪造证据，提起诉讼的行为；二是双方当事人恶意串通，虚构法律关系，提起诉讼，企图达成非法母的或损害他人合法利益的行为；三是恶意起诉，即当事人利用诉讼程序的动机不纯，并非为了保护自己的合法权益、解决民事纠纷，而是将诉讼程序当作达成自己非法目的的工具。从诉讼行进的过程来看，恶意诉讼是因当事人向人民法院提起诉讼而产生，其主耍法律责任应当由提起诉讼的当事人承担，但是，一旦当事人的行

4、为被认定为恶意诉讼，其诉讼前的诉讼准备行为，如谋划诉讼、书写诉状、伪造证据材料等行为，以及起诉后的诉讼全过程，都将因为冃的非法性而受到法律规制，不明就里的律师很可能被当事人蒙骗而被牵连进虚假诉讼，或者有的律师出于对经济利益的追逐，明知当事人提起恶意诉讼而参与，更有甚至主动为当事人谋划恶意诉讼，这都将给当事律师带来法律风险和责任。虽然在诉讼过程中律师应当代表当事人的利益，积极地为当事人出谋划策。但是，律师代表的应当是当事人的合法权益，对于为达成非法目的而提起恶意诉讼的行为，不论从遵守法律还是遵守律师职业道德或者仅从作为一个法律人应有的担当来看，律师都应

5、当坚决说不。二、律师参与恶意诉讼的风险与法律责任（一）律师参与恶意诉讼违反的法律规定1.违反新《民事诉讼法》关于诚实信用原则的规定新《民事诉讼法》第I•三条新增加规定了“民事诉讼应当遵循诚实信用原则”。诚实信用原则发轲于民事实体法，被誉为民法通则的“帝王条款”O与民事实体法屮的诚实信用原则一样，程序法中的诚实信用原则在本质上也是维护一种秩序，维护诉讼法律关系的平衡。作为一项基本原则，诚实信用不仅仅是对诉讼当事人提出的要求，不仅仅要求当事人必须履行真实义务，对于其他诉讼参加人以及审判人员等，都必须遵守。作为诉讼代理人，虽然律师应当想方设法利用自己的专业

6、知识为当事人争取利益的最大化，但是，律师为当事人谋取的利益应当是正当、合法的，律师为当事人谋取利益的手段和方法也应当是合法的，律师参与恶意诉讼违反了新《民事诉讼法》关于诚实信用原则的规定，遵守诚实信用原则是律师在诉讼过程中应当坚持的底线。2•违反《律师法》和律师职业道德与执业纪律《律师法》第四十条规定，律师在执业活动中不得有下列行为：（1）接受对方当事人的财物或者其他利益，与对方当事人或者第三人恶意串通，侵害委托人的权益；（2）故意提供虚假证据或者威胁、利诱他人提供虚假证据，妨碍对方当事人合法取得证据。律师《职业道徳和执业纪律规》第二章第四条规定，律

7、师应当忠于宪法和法律，坚持以事实为根据，以法律为准绳，严格依法执业。律师应当忠于职守，坚持原则，维护国家法律与社会正义。笫五条规定，律师应当诚实守信，勤勉尽责，尽职尽责地维护委托人的合法利益。第四丁条规定，律师应当恪守独立履行职责的原则，不因迎合委托人或满足委托人的不当要求，丧失客观、公正的立场，不得协助委托人实施非法的或具有欺诈性的行为。3•可能违反《刑法》的规定《刑法》第三百零七条规定，“以暴力、威胁、贿买等方法阻止证人作证或者指使他人作伪证的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。帮助当事人毁灭、伪造证据，情节严重

8、的，处三年以下有期徒刑或者拘役。司法工作人员犯前两款罪的，从重处罚。”律师在诉讼过程中为当事人出谋划策，组织