城管行政强制权研究

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1、城管行政强制权研究——兼对《行政强制法》的立法建议作者：李利军来源：中国行政管理更新时间：2010年03240编辑：xiaomao内容摘要：对城管应不应当具冇行政强制权、行使的行政强制权合不合法等问题，实践中存在不同看法。木文认为，适当的行政强制权是城管执法的必需。目前城管行使的行政强制权冇合法性Z忧，因此应当在正往制定的《行政强制法》屮规定城管执法机关有权行使有关法律、法规规定的与集屮行使行政处罚权相关的行政强制权。关键词：城管执法，行政强制法，行政机关，行政调查权，即时强制,行政强制执行，行政决眾，强制履行

2、，城管行政执法，立法建议城管执法，是社会上的一种泛称。它包拆三种：一是指开展相对集中行政处罚权工作；二是综合行政执法试点；三是未经过改革的原城建监察执法。［1］本文所称的城管，是指前述第一和惴形，即因相对集中行政处罚权而建立的城管执法队伍。城管冇没冇行政强制权？是城管执法队伍鬥诞工以來就存在争议的话题。2009年8月27日，《行政强制法（草案）》经全国人大常委会第三次审议。9月22日，全国人大常委会法工委负责同志在国务院新闻办“新中国法治建设成就新闻发布会”上介绍，“行政强制法应当能在2010年年底之前通过”。

3、作为规范行政强制行为的专门法律，对城管的行政强制权问题作出明确回应，是城管执法Z现实急需，也是《行政强制法》不可回避的重耍内容。一、城管行使行政强制权的必要性探究城管冇没冇行政强制权，首先要冋答应然性问题，即其应不应当具冇行政强制权。行政强制权包括行政强制措施和行政强制执行，前者•是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩人等情形，依法对公民人身自由实施績时性控制，或者对公民、法人或者其他组织的财产实施暂时性控制的行为，包括限制公民人身白由，查封场所、设遍或者财物，扣押

4、财物，冻结存款、汇款，等等；后者是指行政机关或者行政机关向人民法院申请，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为，包括排除妨碍、恢复原状等义务的代履行，加处罚款或者滞纳金的执行，划拨存款、汇款，拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者•财物，等等。城管实施的行政强制行为既有行政强制措施，主要是杳封（如违法建设施工现场）和扣押（如无照商贩用丁•经营的商品和工具），也冇行政强制执行，主要是排除妨碍、恢复原状等义务的代履行（如强制拆除违法建设的设遍）。为了论述的集中和深入，此处主要以城管对无

5、照商贩用于经营的商品及工具实施扌II押这一行政强制权为对象进行分析。全国人大常委会于2005年12月第一次审议的《行政强制法（草案）》规定：“在市容监管中除违禁物品外，行政机关不得扣押经营者经营的商品”。这一规定以釜底抽薪的方式，丛木上否定了城管的行政强制权，也就否定了城管行使行政强制权的必要性。在城管执法因频繁发生的暴力爭件深为诟病z时，草案的这一规定受到社会公众的高度认同，不少学者也表示支持。仔细分析，此规定却有因喈废食之嫌。我们认为，适当的行政强制权是城管执法的应有之义。一是城管享有行政強制权是权责i致原

6、则的要求。权责一致是依法行政的基本原则乙一,要求行政机关的权力和责任必须相一致，既不能冇权无责，也不能冇责无权。城管对无照商贩用于经营的商品及工具实施扣押，是一种暂时性控制行为，是执法手段，并不是执法目的。扣押Z后，执法机关要在査清违法事实的基础上做出决定。对于违禁物品，如盗版音像制品等，要予以没收；对于其他物品，通常在违法行为人接受行政处罚后解除扣押。也就是说，在多数情况下，扣押实质上是促使违法行为人执行处罚决定的手段,或者说是违法行为人执行•处罚决定的保证。无照商贩具有很強的流动性，如果执法机关无权扣押其用

7、于经营的商品和工具，多数悄况下其作出的行政处罚决定便容易流于形式。可见，行政强制权与行政处罚权密不可分。如果没有行政强制权，执法机关在监督检査时不能采取即时强制，会造成最终无法进行行政处罚，阻碍行政管理H标的实现。［2］正因为具有扣押权，城管执法才具有执行力和威慑力，也才能达到维持社会秩序的II的。二是城管亨有行政強制权是维护法律尊严的需要。城管是法律法规的实施主体，英执法效果也就是法律法规的实施悄况。从本质上看,国家机关执法与公民H力救济的区别就在于是否冇国家强制力作保障。试想，如果没有行政强制权，城管执法队

8、伍无疑就是另一支“念叨队”（出于对“城管一走，小商贩就回來”的无奈反应，匝庆市大渡口区春晖路街道松青路社区为改善社区坏境，山M位五旬以上的老人组成一支城市管理义务巡逻队，不厌其烦地劝说占道经营的小商贩直至其主动撤走，最长的纪录是花了近半小时将一个小摊贩劝走），既无法保证社会秩序，也无法维护法律尊严。城管执法耍积极探索“柔性执法”、“文明执法”，但绝不能只讲服务不讲管理，绝不能完全放弃行