07、法理学 法律是如何被创制的 法律如何被实施的 用什么方法实施法律1

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1、第十讲法律是如何被创制的？一、立法的定义制定矫正正义通过有修改首次分解决法定权配社会分配权限机资源和正义和程关利益问题序废止司法认可【说明】1.立法有广义和狭义之分。在我国，狭义的立法仅仅指享有国家立法权的机关创制法律的活动。享有国家立法权的机关指的是全国人大及其常委会。2.立法的手段包括废、改、立、认可。3.按照马克思主义法理学的观点：立法是将一定阶级的意志上升为国家意志的活动。立法是将一个社会的占统治地位的价值观法律化的过程。4.亚里士多德将正义分为分配正义和矫正正义。立法涉及社会成员之间的利益与负担的分配是否正当，故属于分配正义问题。司法处理具体社会成员利益之间的调整属于矫正正义。【案

2、例68】从前有兄弟三人A、B、C。A和B是手工工匠。C什么手艺都没有。A和B都想帮助C，于是让他养羊。A从自己的30头羊中拿出5头，B从自己的3头羊中拿出1头给了C。C就红红火火的养起羊来，没有想到八年后C突然死去而没有留下遗嘱，此时，C的羊经过经年繁殖已达到132头。A和B养羊没有C顺利。在C去世的时候，A有50头羊，B有10头羊。C除了A和B以外就没有亲人。于是，A和B坐到一起商量怎么分配这132头羊。但是当时没有调整民事权利和继承权的法律。A和B越想越是想不出最后的解决方法，因为他们自己想到的及其聪明的朋友想出的办法太多。德国魏德士教授在《法理学》（法律出版社2003年版，第161-1

3、63页）一书中罗列了7种解决方法，事实上还可以提出其它的解决方法。据此事例请回答：（1）按照我国的现行继承法，该遗产应该如何分配？该分配方案正义吗？（2）在没有法律规范可以依据的情况，你认为如何分配才是正义的？为什么？（3）你认为有没有唯一正义的分配方案？二、立法体制立法机关设置国家立法权？？立法地方立法权？？立法权限划分体行政立法权？？制立法权行使1授权立法权？？【说明】1.立法权限的划分是立法体制的核心。2.根据前面的内容，掌握四种立法权分别由谁行使。3.我国的立法体制呈现出“一元多层级“的样式。三、立法程序全人大两央、两高、两团、两委提出议案两央、两高、委员长会议、组成人员10全人常人

4、以上、专门委员会审议议案立法宪修：全国人大全体代表三分之二程表决和通过序其它法律：全体的过半数宪修：全国人大主席团公布其它法律：国家主席【说明】1.这里讲的立法程序是全国人大及其常委会的立法程序。2.关于“两央、两高、两团、两委“：两央国务院、中央军委两高最高法、最高检两团主席团、一个代表团或30名以上代表立法提案全人常、专门委员会两委法律解释要求专门委员会、省级人常一委提审查要求省级人大常委会3.审议议案过于复杂，进一步复习可参考《立法法》相关内容，此处不赘。24.我国公布法律的报刊是全国人大常委会公报以及“在全国范围内发行的报纸“，在全国人大常委会公报上刊登的法律文本为标准文本。第十一讲

5、法律如何被实施的？守法纸面实法上现使人类的行律立静法为受规则的执法的法态的统治实的目（富勒）施法的律司法【说明】（一）执法1.执法有广义和狭义之分，司法考试采用狭义说，狭义的执法仅指国家行政机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法的活动。一般所说的执法指狭义的执法。2.执法的特点有：主体的法定性；范围的广泛性；过程的主动性和单向性，内容的灵活性，国家强制性等。3.执法的原则参考行政法的基本原则，此处不赘。（二）司法1.司法又叫法的适用，是国家司法机关依照法定职权和程序，将法运用于具体案件的专门活动。2.司法有专属性、职业性、程序性、终局性、文书性、被动性、中立性等特征。3.司法和执法的区别执

6、法司法执法的主体国家行政机关及其公职人司法主体司法机关（法院和检察院）及其主体不同员。公职人员。以国家的名义对社会进行管理，内容司法本质上是一种判断，其对象是各种纠对象不同比司法广泛。纷和争端。执法活动讲究效率、快捷和迅速的特司法要遵循严格程序法规定，违反程序性程序不同点，使得执法程序设计得相对比较简规定，产生的司法裁判结果是无效的。便。司法活动具有被动性，贯彻不告不理的原地位不同执法具有较强的经常性和主动性。则。4.司法的原则：司法公正，法律面前一律平等，以事实为根据、以法律为准绳，司法机关依法独立行使职权等原则，具体含义参照诉讼法的相关内容。3（三）守法谁应守法？一切社会主体守守什么法？

7、广义法律+非规范性文件法怎么守法？行使权利、履行义务【说明】1.在法治国家法律应该具有至高无上的权威，所以一切社会主体都应该遵守法律。2.对于社会成员守法的原因三大法学流派的解释不同，请回忆前面所学。【案例69：苏格拉底之死】苏格拉底是古希腊伟大的哲学家，主张无神论和言论自由，但却与当局统治相向。苏格拉底被判处有罪以后，他的学生已经为他打通所有关节，可以让他从狱中逃走。并且劝说他，判他有罪是不正义的。然而苏格