_国际水道非航行使用法公约_争议条款辨析_以中国为视角_倪小璐

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1、百寂论运Soforum《国际水道非航行使用法公约》争议条款辨析—以中国为视角1倪小璐（厦门大学法学院361005）【摘要】《国际水道非航行使用法公约》是迄今为止调蔓国际淡水资源利用关系领域最为全面的国际条约。基于对不造成重大损害原则与争端解决程序的反对，中国尚未加入该《公约》“通过对《公约》相关条款的再辨析，笔者认为，我国理论界对于《公约》争议条款的研究有失偏颇，《公约》这两项争议条款其实对中国都不构成实质影响，中国应当积极加入《公约》。【关键词】《国际水道非航行使用法公约》不造成重大损害原则争端解决程序【中图分类号

2、】G25【文献标识码】A【文章编号】1672-7355（2013）08-0160-03—、引言1997年5月21口，联合国大会通过了山国际法委员会起草的《国际水道非航行使用法公约》（以F简称“《公约》”）。《公约》是口前关于国际水道利用与保护方面最具影响力的公约。该《公约》融人国际习惯法的相关规则，并吸收国际淡水资源开发与保护方面的条约实践经验，确立了公平合理利用、不造成巫人损害等巫要的国际水法基木原则。《公约》为国家在作航行使用国际水道方面达成协议提供了基本原则和相关制度，但其中不造成质大损害原则、争端解决程序条款

3、却备受争议。基于对这些条款的反对，我国冃前尚未加入该《公约》。由此，木文将对《公约》最为质要的两项争议条款进行辨析，并主张中国加入《公约》，更好地实现我国国际河流的开发号利用，同时妥善处理与邻国之间的水资源纠纷。二、《公约》争议条款与中国反对的理由《公约》争议最人的两个条款分别是“不造成巫人损害原则”与“争端解决程序”。中国对这两个条款都表示明确反对。2（一）关于“不造成巫人损害的条款”《公约》第7条的标题就是“不造成质大损害的义务”。第1款规定：“水道国在自己的领上内利用国际水道时，应采取一切适当措施，防止对其他水

4、道国造成巫人损害。”该款确立了使用国际水道“不造成币:大损害”的慕本原则。对干造成损害的补救措施,规定在第2款，即“如对另一个水道国造成巫人损害，而乂没有关于这种使用的协定，其使用造成损害的国家应同受到损啻的国家协商，适当顾及第5条和第6条的规定，采取一切适当措施,消除或减轻这种损害，并在适当的情况F,讨论补偿的问题。”通常认为，上游国利用本国境内的水道给下游国造成损害的可能性，要远远人于下游国利用水道给上游国造成的损害。因此，包括我国在內的部分上游国认为，《公约》上述条款过分偏袒下游国，在一定程度上限制了上游国任自

5、己领上内利用水道的权益，给上游国创设了--项国际义务。3而这种限制与一国享有并自由处置本国自然资源的权利（即国家主权）似乎是背道而驰。《各国经济权利和义务宪章》第2条规定，“毎个国家对本国的全部财富、自然资源以及全部经济活动，都享有并且可以自由行使完整的、永久的主权，其屮包括占有、使用和处置的权利”。4《关干自然资源永久主权的宣言》也明确规定：“承认各国享有根据本国国家利益自由处置本国自然财富和自然资源的不町剥夺的权利。”5山此町以引申，国家对领土范围内的自然资源，包括属于国际水道的水资源，享有完全的主权，他国不得任

6、意干涉。显然，如果要求各国在利用本国境内水道资源时完全遵循不给其他相邻水道国造成巫人损害的原则，那么在一定意义上而言确实限制了该国主权。由此，许多学者主张《公约》该条款有限制国家主权之嫌。（二）关于争端解决程序的条款160东方企业文化《公约》第33条的标题是“争端的解决”，该条共有10款。第1款规定，任何争端应通过和平方式解决。6第2款列举「各种和平解决方式，包桔谈判，龄旋、调停或调解，或利用町能已经设立的任何联合水道机构，提交仲裁，或提交国际法院。7提交仲裁或国际法院解决为任择性强制管轮，即缔约国叮以向《公约》保存

7、人提交书面文件声明，对于与接受同样义务的其他缔约国Z间的争端，接受国际法院的强制管辖或提交国际仲裁，无需特别协议。8对•于提交仲裁，《公约》以附录方式提供了详细的设立和运作程序。9公约的创新之处、同时也是最广为诟病的是其强制调查程序。在第33条争端解决的10款中，有7款用來规定强制调査程序，町见该程序之雨要。强制调査程序是指，当争端未能及时以和平方式解决时，经争端任何一方请求，应将争端提交公止的实况调査。10町见实况调査程序是强制性的。为此，应设立一个实况调査委员会，11委员会的权限很大，当事各方有义务向委员会提供它

8、町能需要的资料，并允许委员会为调查口的进入各自的领土和视察任何有关的设施、工厂、设备、建筑物或自然特征。委员会最终要提出调査报告和建议。12有学者提出，强制调査程序在《公约》的实际适用中赋fr卜•游水道国干涉上游水道国开发其境内部分国际水道的权利，依据强制调查条款，任何解决无果的争端都叮能导致事实调査委员会进入上游水道国的领土，这町能侵犯上游水