企业劳动关系处理实务-3劳动合同的订立(上)

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1、企业劳动关系处理实务第三讲劳动合同的订立（上）劳动关系是一种合同关系，婆符合合同关系的一般原则。一、劳动合同的订立原则现行的劳动法规定，劳动者和用人单位建立劳动关系，必须订立书面的劳动合同。订立书面劳动合同的吋候，要遵从两个基本原则，即合法原则和平等自愿、协商一致的原则。（一）合法原则【案例】较人型的企业都有a己的法律部门，或者有聘请的常年法律顾问或律师。金业在起草劳动合同和进行劳动合同合法性审查的吋候，往往会找这些人来做，但是他们的工作往往会被人力资源经理找出与劳动法相违背的地方。人事经理在与法律工作者探讨劳动合同的某个条款为什么不符合劳动法，或者不符合什么规定时，可能有些法律工作者

2、就不接受这些说法，认为自己是完全按照《中国人民共和国合同法》的规定來审查和起草合同的，不会有问题的。点评：劳动合同的条款内容要遵从合法原则。法律规定，法定人于约定，是指合同双方约定的内容与法律相抵触的时候，约定是不生效的。冇些法律工作者误认为劳动合同是一种民商式合同，所以他们就按照民商式合同的规定来起草或者审查劳动合同，不可避免地就会有问题。劳动合同是劳动法法律体系下的-个合同，《中华人民共和国合同法》是民法体系里一个调整民商式合同的条法。劳动合同不是民商式合同，不能川合同法的规定來审查。用合同法规定來审查劳动法，这句话木身就是错的。因为民法是私法领域的一个法律体系，而劳动法是社会法里

3、的一个法律体系，它们是两个并列的法，所以劳动合同只受劳动法和劳动合同法的调整。由此可见，劳动合同不受《屮国人民共和国合同法》的调整，这与遵从合法原则并不矛盾，劳动合同里的所冇内容都应该不违背法律，不与法律的强制性规定相抵触。【案例】冇些企业与职工约定的工资标准低于了国家最低工资规定，就是不合法的。冇些企业声明在员工和企业建立劳动合同以后，可以不交社会保险，这种条款也违反了劳动法的强制规定。现行《劳动法》第72条明确规定，劳动者和用人单位建立劳动关系以后，就必须要缴纳社会保险。缴纳社会保险是双方共同的义务,不履行是违法的，这是不可以约定的。点评：法律规定了的，约定就是无效的，否则就是违法

4、。保证合同的内容是符合国家法律的，这是劳动合同订立的前提。（二）平等自愿、协商-•致原则有人认为劳动合同的订立不存在平等口愿、协商一致的情况，因为很多企业的员工都反映，是企业制订的格式合同，不签不行，平等协商根木不存在。这种说法有一定的片面性。当然在签合同的时候，用人单位相对于一-般的劳动者來讲，处于强势地位,有一定优势，但是这种优势并不由劳动者的强弱来确定。因为在劳动合同订立z前，双方当事人并没有谁强谁弱Z分，所以在谈合同的时候劳动者并不是弱者。【案例】企业某一些职位有空缺，要进行社会招聘。发了招聘广告，有人看到广告以后，认为自己符合条件，愿意接受这个待遇，可能就來应聘。金业筛选完简

5、历以后，会锁定一些它认为有可能合适的目标人选，然后组织面试。面试完了，还会有其他的一些复试等。这些环节就是缔结劳动合同的一个过程，都是在充分协商。就是企业要了解员工，员工也要了解企业，同时通过面试传递信息，应聘的人知道到企业來干什么，挣多少钱，有什么具他福利，最后，企业愿意录川这个人，这个人也愿意来，就可以报到上班。综上所述,这些做法祁符合平等自愿、协商一致的原则。冇人经过考核，最后非常幸运地被企业录用了，报到上班第一天，人力资源部门的人拿着一个合同文本要求签合同。看过合同内容，有人就认为有些条款似乎对职工不利，比较倾向丁企业。有些比较胆大的职工，可能会跟企业提出來，耍求修改条款。一般

6、的职工可能也不敢提，就签了。有的金业说，你的意见捉的有道理可以改，但这种金业是极个别的，大部分企业都不允许修改条款。负责招聘的人事经理处理这种问题非常冇经验，他会说我们企业使用统一的合同文本，不可以改。言外Z意是“爱签不签，你不签冇的是人签"，发一个招聘启示，有500人应聘，只需要1个人，不签合同可以走人，后边有499个人供选择。员工心想如果我要是不签的话，还要再找一个新的单位去应聘，还要跟儿百个人去竞争，这次是很幸运地被录用了，卜•次还这么幸运吗？那就不一定了，所以多数人只有选择签了。点评：这种合同的签订，在感受上是很不舒服的，其至有点被逼无奈的感觉。但从法律上讲，这仍然叫做平等自愿

7、、协商一致。缔结劳动合同，有一个平等协商的过程，而并不像某些人理解的那样，企业逼着员工签，这是一种比较偏激的说法，本质上还是平等协商的。有些职工签完合同，在履约过程中，跟企业发牛了纠纷，去仲裁或者诉讼。在仲裁诉讼期间，职工会认为这个劳动合同无效，因为他认为当时是被胁迫签订的，但这种情况下法院是不会认定合同无效的。在目前小国的劳动力市场环境下，劳动者和用人单位，虽然在订立劳动合同之前，没有强弱之分，但是劳动者在签订合同的吋候，还是处于一种不利的位