中国式司法能动主义理论前提探究

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1、中国式司法能动主义理论前提探究【内容摘要】中国式司法能动主义或者能动司法在问题意识、主体、司法权性质以及最高法院的功能定位上都较英美式的典型的司法能动主义(JudicialActivism)殊为不同，其研究背景的设置比较复杂，其研究的意义也相当宏远。在英美特别是美国形成了至为明显的学术传统，造就了美国特色鲜明的司法哲学。反观国内，这方面的研究才刚刚起步。【关键词】中国式；司法能动主义；中国模式；理论前提。【作者简介】唐学亮，西安交通大学人文学院哲学系博士研究生，陕西警官职业学院警察管理一系讲师，研究方向:政治哲学、法哲学和侦查学。法治作为一种地方性

2、知识，我们应对此保持着一份智识上和经验上的敏感。由于工作和学习的缘故，我们对陕西法制和司法的运作留有一份特殊的关怀，近年来陕西陇县的能动司法个案引起了我们的兴趣［1］。当然选择陕西陇县作为我们研究的样本，除了以上的原因外，还有一个原因就是其有一定的典型性，不仅社会影响很大，而且还得到最高司法层的首肯［2］。所以有进一步推广的可能性，也引发了学术界的诸多讨论和争论，基于此，我们把其称为'‘中国式”。那么，陕西陇县的司法是如何能动的？让我们首先看看陕西省高级人民法院院长安东的概括：“全省法院更新司法理念，防止闭门司法、机械司法、消极司法，倡导能动司法,

3、开门办案。陇县法院以司法为民要主动、服务大局要推动、联系群众要互动、化解纠纷要联动的理念为指导，倡导建立了能动司法模式，实行了'一村一法官'工作机制，按照'驻村法官+参审员+调解员'的模式，在村镇设立法务庭或法务中心，由法官指导参审员、调解员就地化解矛盾纠纷，走出了一条专门机关与群众相结合、司法职责与社会责任都承担、诉讼调解与其他调解对接的能动化解矛盾纠纷新路子。”[3]这种中国式的能动司法是一系列的执政理念、体制、机制和司法技术裹挟下逼宰出来的一种司法智慧和司法模式。本文作为中国式司法能动主义理论前提研究，我们仅合理地设置其研究的背景，进一步阐发

4、其研究的意义，并对国内外的研究现状做一简要的评析。一、研究背景在研究背景的设定上，我们取两个维度，这也是我们一贯的学术理解。近些年，学术界的很多人一一当然包括有识和无识之士一一经常谈到所谓的问题意识，并且经常以自命不凡、居高临下进而真理在我身的口吻教育甚至教训“他者”，我们并不否认问题意识的重要，恰恰认为没有问题意识的研究是蹩脚的甚至是毫无意义的。但关键是问题意识从何而来？有些整天叫喊着问题意识的人其实往往只是虚张声势，试图通过这种狐假虎威的方式增加在一定范围内的学术资本。我们认为学术研究的问题意识只能通过两种方式获得。一是理论的视野，通过文献的拣

5、选、阅读和梳理发现和培育问题意识。当然这需要长期的阅读体验，可能还需要一定的天分。二是实践的关怀和敏感，“读万卷书，行万里路”乃是学问的正道，特别是对法学这种世俗且实践性的学科而言，它是关于“生活世界”的，一定要“面向事物本身”，或者对其来说密涅瓦的猫头鹰并不适合在黄昏起飞，那种玄远飘渺的研究有且只有有限的意义。由此出发，支配我们研究的也自然取自两个方向的思考。（一）理论考量1.2009年是新生的人民共和国诞辰六十周年，这六十年彻底改变了中国的国家和社会形态，正应和了李鸿章的那句预言，“三千年未有之大变局”，这种社会结构的变革远非春秋战国时期的“礼

6、崩乐坏”所能容纳。而这短短六十年的时间，又明显地可以分为前后大致的两个三十年，即以改革开放为分水岭，形成具有各自显著特征的两个阶段，在共产党这个大传统的内部又可以更细致地分为两个子传统，也就是毛泽东传统和邓小平传统。再加上几千年的传统，亦即儒家传统、孔子传统[4],那么这几个传统之间又是一种什么样的关系？是不是改革开放的新传统意味着对旧有传统的彻底否弃？甘阳通过对中国经济改革巨大成功的政治逻辑的梳理和海外华人回馈投资的分析，解释了这些传统之间的承继关系，提出新时代要达到“通三统”，即贯通三种传统[5]。甘阳的研究虽招致很多的批评，但是我们认为在文明

7、延续和社会治理方式的承接上，这种研究是有说服力的，起码具有事实的基础。并且甘阳研究的背后，还有一个更深的对中华文明的关怀，亦即随着近些年中国的和平崛起，如何“从主权性的中国，走向主体性的中国”[6]“从民族国家走向文明国家”[7],重新证成和确立中华文明的主体性。这些反思除了中国国家实力的铺垫以外，还必须有一个思想的引领，亦即近几年谈的比较多的关于中国“第二次思想解放”的问题。我们知道，中国的第一次思想解放最早要回溯到鸦片战争和清末新政，"从师夷长技以制夷”到仿宪政、立议院、开议会，再到国民党的"五权宪法”等，但真正系统的、组织性的、最富有成效的思

8、想解放还得先是三十年前的改革开放。但这种思想解放有个问题就是太过迷信西方特别是美国，可以说彼时的中国处于一种学生的地位和心