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《中国式能动司法的理论和实践》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。
1、中国式能动司法的理论和实践1绪论1.1问题的提出能动司法是我国最高法院在立足我国国情的基础上,根据我国的社会需求以及司法制度现状,审时度势提出的。2009年6月,最高人民法院院长王胜俊在宁夏法院系统调研时,作了有关能动司法的讲话。他指出,要强化能动司法,人民法院要在保增长中有大局意识,在保民生中有为人民服务的意识,在保稳定中有承担社会责任的意识。'同年8月,王胜俊江苏法院系统视察时,发表了题为《坚持能动司法切实服务大局》的讲话,他强调,所谓能动司法就是人民法院在司法审判过程中,充分发挥主观能动性,为社会经济发展服务,为工作大局服务。2他最后强调,
2、新形势下,人民法院要为经济社会发展的大局服务,能动司法是服务大局的必然选择。3通过这次讲话,王胜俊首次对能动司法的涵义、本质、意义及要求做了较为全面、系统地论述。因此,司法界和理论界一般都将这次讲话视为“能动司法”正式提出的标志。在此之后他又陆续发表了一列相关讲话和文章,能动司法被定位为我国社会主义司法理念加以倡导,引起了全国各级法院的积极响应和理论界的热烈研讨。上世纪90年代,我国理论界对西方的司法能动主义就有研究,由于司法能动主义本身就是一个颇受争议的问题,再加上对其研宄的并不深入,人们对司法能动主义的理解与态度大相径庭;中国式能动司法与西方
3、的司法能动主义在概念外形上较为相似,所以当最高人民法院的决策者提出能动司法时,我国司法界与理论界更是哗然一片。司法实务界在政治思维的主导下,根据自己对能动司法的理解,在实践中积极开展司法活动;理论界则从学术的角度纷纷发表文章、召幵研讨会等表达对能动司法的看法。司法界与理论界由于缺乏有效沟通交流,导致对能动司法的探讨处于混乱状态。这样不仅理论研究无法有效进行,司法实践也会面临困境。为了对能动司法进行有效的讨论与批评,需要对能动司法的真实含义达成基本共识。此外,我国的司法改革正探索前进,能动司法正是一次探索。因此,探究能动司法的真实含义并对其进行反思
4、,也是为了更好地推进司法改革,促进法治更好地发展。1.2研究现状目前我国对能动司法的研究主要是从内涵、对能动司法的提出所持的态度、对能动司法的规制等方面进行的。1.2.1中国式能动司法的内涵研究现状(1)政治意义上的能动司法。大多数司法实务者持这种观点,强调司法应当为大局服务,为人民服务,为经济社会发展服务。因此,法院不仅具有审判职能,还应当具有社会管理职能,积极参与到社会管理中去,承但更多的社会管理职责。强调司法具有政治性,为政治服务。4目前这种观点是比较强势的观点。(2)法律意义上的能动司法。部分法学理论者持这种观点,强调将能动司法看作是一种
5、方法论。法官在司法审判过程中不能机械司法,在法律空间范围内充分发挥主观能动性,即法官判案可以超越法律进行法律解释和发现法律、进行法律论证,但是这种超越是受法律方法限制的,不是无章可循的,是以法治为前提的。5这种观点只是少数学者持有的。(3)比较意义上的能动司法,即将这两个概念相比较,通过两者比较来界定能动司法的内涵。大部分学者都是从这种比较意义上来谈能[1][2][3][4]下一页ok3)是一个可以从多种角度认识和理解的概念问题。许多学者试图对司法能动主义做一个全面的定义,尽管进行了不备努力,然而并没有而且实际上也不可能得到一致的认识。因此在西方
6、的语境中,对于什么是司法能动主义一直存在不同理解。但是理论界主张,可以从两个角度来理解司法能动主义,一个是司法审查的角度,即司法审查意义上的司法能动主义;另一个角度是司法审判的角度,即司法审判意义上的司法能动主义(或是法官造法意义上的司法能动主义)。2.1.1司法审查意义上的司法能动主义司法审查,一般也称为违宪审查。是指法院通过司法程序对立法机关与行政机关的行为进行审查,以裁决其行为是否与宪法相违背的一种司法制度。美国联邦宪法并没有规定法院享有司法审查权,但是司法审查权是一项重要的权力。司法审查制度是有理论根据的,并非凭空产生,其根据体现为:宪法
7、作为国家的根本大法,具有最高的法律效力,是立法机关立法和行政机关执法的根据和基础,一切法律和法令都不得同宪法条文相抵触,否则没有效力。司法机关---主要是最高法院或联邦法院,作为宪法的保障机关享有宪法解释权,有权宣布与一切宪法相违背的法律、法令无效。1803年的“马伯里诉麦迪逊案”被视为美国联邦最高法院司法审查的开端。大法官马歇尔在此判决中提出两个非常重要的论点:一是宪法作为国家的最高法,具有最高法律效力,一切法律都不得与宪法相违背;二是法院享有解释宪法的权力。法院司法审查权的确立,是美国司法权所进行的一次非常重要的扩张,标志着司法能动主义产生及
8、其开始。关于司法能动主义的定义,《美国法律辞典》规定为:“对美国司法制度中审判行为的一种见解。司法能动主义者认为上诉法院发挥着实质性和积
