建设工程合同签订时的风险与防范

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1、建设工程合同签订时的风险与防范桑培东1，李祥军1，张萍1，柏建栋2l山东建筑大学管理学院山东济南2500142济南四建集团山东济南250014摘要：基于建设工程合同风险管理的重要性，本文详细分析了建设工程合同签订过程中存在的风险以及这些风险对后续建设工程合同履行的影响，并针对性的提出了合同签订风险防范措施，以期提高施工企业合同风险管理水平。关键词。建设工程合同，风险管理，风险防范建设工程合同是承包人进行工程建设、发包人支付价款的合同，包括勘察设计、工程设计、施工合同等。在市场经济条件下，合同是企业联结市场、实现经济价值的纽带和桥梁。工程项目建设的

2、多元性、复杂性、多变性、履约周期长及金额大等特征构成了建设工程合同的风险性。基于合同风险管理的重要性，在签订合同时慎重分析、研究建设工程合同各种风险因素，采取有效措施防范风险发生是十分重要的。1工程建设合同中承包方风险分担分析建设工程合同与风险存在着密切的关系，从风险角度来讲，建设工程合同能否成立取决于承包商对承包工程的回报与其承担可控风险和不可控风险之间进行的权衡。承包商报价中的一部分反映了承包商对风险的预计，也就是将风险在报价中给予反映。不同的合同类型，业主与承包商之间的风险分配是不同的，如表1所示。表l中表示的风险分担是相对的概念，而且还要

3、根据具体的合同条款的不同而有所区别，表1只是从一般的情况来界定业主与承包商之间的风险分配，而且风险与回报是相对应的，在合同中反映的风险又可能转化成将来的回报。当然，并不是每一次承担风险都带来与风险相对应的回报，但从长远来看，从概率的角度来分析，风险必然会带来回报。合同形式的选择应建立在双方对各自应承担何种风险的认识达成一致的基础上，但从表l可看出，承包商在绝大多数情况下都面临着较多的风险。2建设工程合同风险的主要表现形式合同风险的客观存在是由其合同特殊性、合同履行的长期性和多样性、复杂性以及建筑工程的特点决定。虽然在示范文本船1中，从合同条件规定

4、看，业主在合同中应承担的风险较多，但在目前，业主利用有利的竞争地位和起草合同的便利条件，在合表1各类合同风险的分担情况叫风险分担情况合同类型业主承包商固定总价施合同工可调价格厶合同口同成本加酬金合同工程总承包合同BOT合同同中把相当一部分风险转嫁给承包人，主要：有合同存在单方面的约束性；不平衡的责权利条款；合同内缺少和有不完善的转移风险的担保、索赔、保险等条款；缺少因第三方造成工期延误或经济损失的赔偿条款；缺少对发包人驻工地代表或监理工程师工作效率低或发出错误指令的制约条款等。具体分析如下；(1)合同条文不完整，隐含潜在的风险某合同中规定每月20

5、日支付上个月的工程进度款，但因甲方资金筹措受阻，连续三个月拖欠工程款。乙方为了工程的进度不受影响，垫入了大笔资金，但由于合同中没有具体写入拖欠工程进度款的处罚规定，导致乙方向甲方对垫支资金利息的索赔失败，蒙受了较大的经济损失。类似情况在当前合同中并不少见，如合同中只规定了甲方提供施工场地的时间，但没有规定出具体范围和没有按时提供场地的处罚条款等。(2)合同中仅对一方规定了约束性条款的不利合同风险如某工程合同中规定，从甲方全部提供施工场地之日起15日开工，并按实际开工日计算工期，乙方负延期一切责任。该工程合同开工日为2005年4月25日，由于场地搬

6、迁碰到难题，至U2005年6月30日才具备开工条件。基础工程因地下室面积大，正赶上雨季施工，投入了大量人力、物力，进度缓慢。当乙方提出索赔延期时，因合同签订的条款对乙方十分不利而致使索赔无力，乙方只好自费赶工，避免拖期受罚。(3)合同中明确规定乙方承担的风险大量的承包工程合同中都有对乙方承担风险的条款规定。例如，某工程合同协议条款中，规定该工程变更的费用总额当超过合同总价15％以上时，甲方对超过的部分应给予补偿。显然，乙方若遇到变更较多的工程，至少要先损失合同总价的15％。又如，某合同中规定，乙方采购运进场地的工程材料，必须经甲方工地代表认可后方

7、能用于工程。在这里“认可”没有明确的标准，甲方代表可能会以此条款要求提高材料的档次，使乙方支付较高的材料费。(4)合同条款中双方权利和义务失衡合同的重要原则之一就是平等性。但在工程承包实践中，业主与承包商在合同中权利和义务失衡现象经常出现。鉴于当前的建筑市场属卖方市场的特点，个别业主倚仗着这种优势，对承包商提出种种苛刻条件。在签订合同时，强加不平等条款，使得业主与承包商在合同中的权力和义务明显失衡。这种失衡表现在诸多方面，如业主有权要求提供履约保证，而承包商无权要求业主提供付款保证：业主有权要求承包商提高工程质量，而承包商无权相应地提高工程造价；

8、业主可以要求工程变更，而在合同中却没有承包商就此索赔的条款；合同中有误期损害赔偿费的条款，却没有提前竣工获得奖励的条款等。如果承包商在拟