论代孕行为的法律思考 毕业论文

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1、论代孕行为的法律思考摘　要随着辅助生殖技术的发展，代孕在为存在生育困难和回避生育行为的人群带来了技术解决手段的同时，对社会伦理规范、传统的法律制度也带来了冲击与挑战。目前我国在整体上对于人类辅助生殖技术所面临的相关问题，没有一部专门的法律法规予以规范，只有卫生部的部门规章和最高人民法院的一些复函对部分问题作了规定。因此，在我国这种日趋复杂的情况下，有必要对代孕行为进行法律的认识和思考，并结合我国具体情况对代孕行为的立法提出一定的看法。关键词代孕行为、伦理规范、法律、立法生命的延续是人类永恒的主体。但是随着社会的发展，环境污染愈发严重，生活压力不断增大等各种各样的问题使得

2、人们的生育能力不断的下降，世界范围内不孕不育的人群数量在不断攀升。1978年试管婴儿的诞生标志着人类辅助生殖技术的进步，这一技术的进步在当时已然引起了广泛的争论，而随着代孕的产生并快速发展则使争论发展成为对社会的论战。但不论如何争论，全球有6000万左右对夫妇罹患不育，我国育龄夫妇中大约有百分之十的有不同程度的不孕不育，并且随着诸多因素的影响这一比例还可能继续升高，这些情况都为代孕的存在和发生提供了基础。但代孕使原本神圣的生命像其他商品一样可通过金钱或者契约进行买卖生产，极大地冲击了人们的传统观念和传统的家庭体制，使得伦理和法律领域出现了混乱，为解决这一问题，有必要明确

3、代孕行为的法律性质，对其进行全方位的法律规制。一、代孕行为的基本概述（一）代孕行为的概念及其方式1.代孕行为的概念代孕是卫生部《人类辅助生殖技术管理办法》所使用的术语，但是《人类辅助生殖技术管理办法》并没有对“代孕”的概念作出明确的定义。目前学界对于代孕的概念也并没有一个统一权威的界定。但代孕与通常所说的借腹生子有明显区别，所谓借腹生子，主要是指有生子需求的男性借助妻子以外的女性的子宫为自己生育子女的行为。代孕不涉及性行为，属于人工生殖技术的一种，而借腹生子是通过与配偶以外的其他女性发生性关系为前提，具有明显的违法性。但公众普遍认为代孕是指女性代他人怀孕及生育子女，所生

4、子女由该他人抚育。因此在此认识的基础上可对代孕行为进行定义，代孕仅指能孕女性接受委托，同意将他人的胚胎植入自己的子宫，由自己代替他人孕育、分娩新生儿的法律行为。2.代孕行为的方式目前代孕行为的方式主要有以下几种:（1）根据代孕的精子和卵子的来源情况的不同，将代孕行为分为两类。第一类是完全代孕，是指精子卵子都来自夫妻双方，借用代孕母亲的子宫进行生育，此类为妻子子宫无法进行育儿等情况适用；第二类是局部代孕，又分为三种：一种是精子来自于丈夫，代孕者提供卵子，经体外受精后，移入代孕者子宫进行生育；一种是卵子由代孕母亲提供，经人工受精之后，由代孕者怀孕生育；还有一种是卵子为妻子提

5、供，有异质人工受精后通过胚胎移植由代孕者生育。（2）根据代孕者是否收取一定的费用，可以将代孕行为分为“非商业型代孕”和“商业型代孕”两类。非商业性代孕是代孕母亲出于志愿，以自己的子宫孕育子女并不以此收取费用的代孕行为；商业性代孕是代孕母亲通过代孕行为收取一定的费用。此种分类在学理上意义不大，但引起的伦理争议涉及范围相当广。二、代孕行为的合理性与合法性评析代孕行为在我国引起了传统的家庭伦理观念的争议，我国立法也未予以确认，因此需要从合理和合法两个角度对代孕行为进行分析，以确认代孕行为在伦理道德上的合理性和在法律上的合法性。（一）代孕行为的合理性分析“不孝有三，无后为大”的

6、思想长久以来一直影响着中华儿女，虽然随着人们思想意识的不断开放，一些丁克家庭也陆续出现，但婚后生儿育女仍是众多家庭所追求的。在医疗技术高度发展的今天，不孕不育症仍是一个难以攻克的难题，而不孕不育使得这些患者遭到了精神上的巨大打击，他们在社会大众的眼中就像异类，他们在亲戚朋友中总有一种不完美的感觉。而在不孕不育者痛苦不堪的时候，随着科技的发展代孕已经可以成功的应用于临床来解决不孕不育者的痛苦，我们怎么可以因为它不同与传统的生育方式而将之否定，怎么可以因为它冲击了传统的理念而予以否定。理念这种主观的东西是应该随着社会的发展进步而不断更新的，我们不能因为理念的陈规守旧而拒绝去

7、接受新事物。不得否认任何事物都具有两面性，代孕也不例外，其存在种种不足之处，可因此而对其简单否定的态度显然是不合理的。相比之下通过法律法规对之加以规范与完善，“取其精华，弃其糟粕”的做法或许才是更可取，更科学的。（二）代孕行为的合法性分析从合法性的角度理解代孕行为，可以从法的价值、人权和公序良俗原则等方面进行阐述。1.代孕行为的法价值方面法的首要价值是正义，追求正义是法的目的。从现实社会来说，代孕行为在大多数人眼中并非是非正义的，其只是种人工辅助生育技术行为，而且还牵涉到一些法律伦理问题。但若规定代孕行为是不正义的，那么对于不能生育的妇女