论公共行政民营化中契约行政

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1、中文摘要公共行政民营化中的契约行政的核心问题在于其公法定位。作为非权力性行政的契约行政在公共行政民营化中的大量应用，是世界范围内的现实，也反映了现代行政的发展趋势与内在精神。我国理论界对公共行政民营化中契约行政的研究成果还很匮乏，对于其认识还存在很多争论，司法实践中由于相关法律依据的缺乏使得公共行政民营化中契约行政的应用存在诸多问题。本文在分析公共行政民营化中契约行政的法治化困境基础上，提出了对公共行政民营化中契约行政进行法律规制的原则和规制的具体制度构想。关键词：公共行政民营化；契约行政；法律规制黑龙江大学硕士学位论文Abs

2、tractThecorepointofcontractualadministrationintheprivatizationofpublicadministrationisitsjustification．Asofnow,theuseofcontractualadministration够akindofnon—positionadministrationhadcametrueallovertheworld．Thissituationrepresentsthedevelopmenttrendandtheinnerspiritof

3、modemadministrative．Chineseacademicfieldlacksinterestoncontractualadministration．Meanwhile，thereal"eagreatmanyargumentsonbasicunderstandingofthesephenomena．Further，becauseoflackofrelevantstatutoryregulation，theapplicationofcontractualadministrationisradicallyoutofth

4、equestion．Onthebasisofanalyzingtheperspectiveofthecontractualadministration，thisarticlewillcomeup谢tllitsdoctrinesanditsspecificlegislativeformulations．Keywords：theprivatizationofpublicadministration；contractualadministration；legislativeformulation．Il-绪论绪论在卡罗尔·哈洛的《法律

5、与行政》一书中有这样的经典论述，“公共行政既是行政法学者研究的有效对象，也是他们需要保持回应的事项’’。而兴起于20世纪80年代初期的民营化运动也被行政史学者称为80年代以来最具影响力的观念之一，其研究和发展改变了公共行政的轮廓。民营化使政府得以“重塑"，其职能由“划桨者"转变为“掌舵人"。政府通过各种方式将特定职能移转给民间。民营化意味着政府与民间的更多合作，其行为必然包含着更多的合意性。同时民营化在各国的实践也告诉我们，能最好表现合意性的契约在公共行政民营化中占有着非常重要的地位，作为非权力性行政重要方式之一的契约行政在公

6、共行政民营化中的大量应用必将改变传统的公共行政。对于这一变革行政法应否做出回应?应该在哪些方面做出回应?这些问题对于行政法的理论研究与实践都是不可回避的。一、问题缘起与研究的意义20世纪70年代以来，随着公共事务的日趋复杂化、多样化，传统的官僚化政府体制越来越显得“力不从心"。人们认为造成这一现实的原因是“政府失灵”，从而促使人们开始反思政府垄断社会公共管理事务的有效性和正当性。其结果是，一场声势浩大的公共行政改革运动几乎同时在西方各国发起。在这一改革运动过程中，“更多依靠民间机构，更少依赖政府来满足公众需求”的民营化方式因为

7、契合了“政府退缩、市场回归"的主旨而备受各国的青睐，进而成为各国公共行政改革的重要举措。①在西方国家，公共行政民营化已经司空见惯，在我国也不算是一件新鲜事。但是与西方发达国家具备规范有序的市场和完善的法律体系不同，我国的市场经济转轨还未完成，法律体系也不完善。现实情况是：一方面公共行政民营化实践大量存在；另一方面是与之相配套的法律和相关理论研究的匮乏。同时，公共行政民营化可能诱发的公法问题使得行政法的相关制度建构成为必要，。章志远．公共行政民营化的行政法学思考lJ1．政治与法律，2005，【5)．黑龙江大学硕士学位论文这一建构

8、应当涵盖行政组织法、行政行为法、政府规制、司法审查等各个领域。公共行政民营化还需要解决民营化的边界(在哪些行政领域可以实行民营化)、民营化的保障(如何推行民营化)以及对民营化的监管(如何消除民营化所带来的消极影响)等诸多问题。在上述诸多问题中，本文从行政法的角度选取公共行政民