越权立法的认定与处理

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1、越权立法的认定与处理关键词:越权立法/认定/处理/撤销效力内容提要:越权立法，除了指超越权限制定法律规范的行为，也指超越立法权限制定的法律规范。认定越权立法，须以专属立法权限为基础，并关注普通法律对立法权限的个别规定；基于目前立法权限的划分，可能越权的只有法规和规章。越权立法属于立法违宪，司法机关可以拒绝适用越权制定的规章但不得拒绝适用越权制定的法规。审查机关撤销越权立法的决定应具有有限的溯及力：刑事案件，要重新审理；民事案件和行政案件，应即时“冻结”。立法机关超越权限制定法律规范、下位法违反上位法规定、同位规章之间规定不一致、规章规定不适当以及立法程序违法等是《

2、中华人民共和国立法法》（以下简称《立法法》）第87条列举的法律规范应当改变或撤销的五种情形。其中，越权立法列在首位。这样的法条排列顺序一定程度上显示出越权立法问题的严重性。越权立法的存在，给司法实践提出了一系列问题，如：什么是越权立法？如何认定越权立法？司法机关在审理案件的过程中遇到越权立法应如何处理？有权机关撤销越权立法的决定对正在审理的案件和已经审结的案件有何影响？这些都是司法实践中必须解决的基础性问题。然而，《立法法》和其他相关法律以及目前在行政诉讼活动中可资参考的最高人民法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》（以下简称《纪要》），对这些问题均

3、没有相应的规定。因此，从理论上梳理和分析这些问题，就很有必要。本文将从越权立法概念的界定、越权立法的认定、越权立法的司法处理以及撤销越权立法的法律效力等四个方面，依次对上述问题逐一进行探讨。一、越权立法概念的界定人们通常在两种不同的层面上界定越权立法。最常见的是从行为的意义上进行界定，即认为越权立法，就是超越立法权限制定法律规范的行为。比如，在“注意不要越权立法，该制定法律的制定法律，该制定行政法规、地方性法规的制定行政法规、地方性法规”[1]这句话中，就是在这种意义上使用的。但学术界也在另一层面上使用该概念，它不是指超越立法权限制定法律规范的行为，而是指超越立法

4、权限制定的法律规范，即“有些法规、规章规定的内容超越了权限”[2]。前者指的是一种行为现象，后者指的是一种规范现象。本文是以《立法法》第87条的规定为出发点，从规范的角度对越权立法进行讨论。立法权限也是一个具有多种含义的法律概念。因此，当我们说越权立法是指“超越立法权限制定的法律规范”时，进一步明确立法权限概念的内涵就十分必要。目前，国内立法学界主要从以下几个方面来界定立法权限的内涵：首先，从立法形式上界定立法权限。比如，按照《行政法规制定程序条例》第4条第2款、《规章制定程序条例》第7条的规定：国务院各部门和地方人民政府的规章不得称条例。这就意味着，国务院部门和

5、地方人民政府没有制定“条例”的权力。他们将这种权限称之为“表现形式”上的权限。如果有关机关制定的法律文件在名称使用上违反了这一规定，就属于形式上的越权。其次，从立法权力行使的时限上来界定。他们认为“立法权限范围这一命题包含两层意思：一是立法权可以和应当达到何种界限，一是立法权不能超出何种界限。从时限上说，立法权限范围，指立法权能在多大的时间跨度上有效或可以行使。这是立法权的时限效力。”[3]立法机关超越时限制定法律规范，就属于时限上的越权。再次，从立法事项的角度界定立法权限，即指“立法权可以和应当对哪些领域、方面、事项加以调整，不能对哪些领域、方面、事项发挥作用。

6、”[4]超越立法形式的越权立法实属一种立法上的“低级”错误，如果过去曾经发生这类问题，主要根源在于那时的法律规定不明确。在《行政法规制定程序条例》和《规章制定程序条例》作出明确规定以后，立法者犯这种错误的可能不大。超越立法“时限”的越权立法在立法实践中有可能发生，西方国家就研究所谓“立法不作为”的问题，我国法律中也有关于立法时限的规定，比如《中华人民共和国行政处罚法》（以下简称《行政处罚法》）第64条就规定：“本法公布前制定的法规和规章关于行政处罚的规定与本法不符合的，应当自本法公布之日起，依照本法的规定予以修订，在1997年12月31日前修订完毕。”但既然是立法

7、不作为，就不可能形成法律规范，也就不存在规范形态的越权立法；而迟延立法又难以成为动摇法律规范效力的理由。所以，就本文而言，从以上两个角度研究越权立法，没有多大的现实意义。我们认为，确定立法权限的内涵应该从《立法法》的相关规定入手。《立法法》是规范法的法，只有从《立法法》中挖掘立法权限的内涵并作为界定越权立法概念的依据，才对司法实践具有意义。《立法法》第7条、第8条、第56条、第64条、第71条和第73条分别规定了全国人民代表大会、全国人民代表大会常务委员会、国务院、地方人大以及国务院各部门和地方人民政府的立法权限。从这些规定看，《立法法》是以“立法事项”为标准划定

8、立法权限的