国际投资法 (2缩打)

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1、国际投资法课堂笔记 郭栋22100703 第一章、投资与投资条约（ICSID） 一、投资与投资者的定义 （一）国际投资法的概念及形式   国际投资是指资本的跨国流动。它可以分为国际直接投资和国际间接投资。前者是指一国私人在外国投资经营企业，直接或间接地控制该企业的经营活动。例如，中外合资企业、中外合作企业、外商独资企业、BOT（即“建设一运营一转让”）合作方式等。后者是指将借贷资本输出到国外，投资者不直接参与企业的经营活动。例如，债券或股票的投资等。 双边条约[中国与新西兰投资贸易协定11章（FTA）] 1、动产、不动产

2、以及其他财产权利，包括所有权、担保物权和用益物权。 2、股份、股票、债券和其他形式的参与和利益。 3、金钱请求权和其他与投资有关的具有经济价值的行为请求权。 【不包括货物买卖中的债券，货物买卖不是投资而是贸易】 4、知识产权。【作价投资也受到保护】 5、自然资源或者公用设施的特许权利。 在实践中，一般纯粹的买卖合同被排除在外，银行保函被排除在外，而在特定语境下，政府本票、装船前检验服务、与投资有关的仲裁裁决利益被认为是投资。 ICSID公约第25条认定投资必须符合一定的标准： 1、资本投入 2、持续一定期限 3、面临一定

3、的风险 4、有定期或者不定期的利润回报 5、对东道国的经济发展有贡献。 注意：双边条约中投资包括了直接或间接投入的各种财产。但ICSID25条规定，调整的是一个缔约国和ICSID公约另一缔约国或国民之间的直接因投资而产生的法律争端。 BIT双边投资条约和ICSID中关于投资的定义的关系：在实践操作中：一般除BIT投资定义条款外，还结合ICSID公约第25条认定投资必须符合一定的标准。现状：双重测试标准。二者都要满足。发展趋势：不考虑ICSID公约，只考虑BIT双边投资条约。  （二）投资者的定义 1、自然人。绝对排除具有

4、东道国国籍的自然人。【如果有双重国籍，只要有东道国国籍即排除：具有A国国籍，资产在B国，投资A国国际法不保护。】 2、法人、其他组织。主要采取设立地标准，也有采取设立地和住所地结合的标准。相对排除具有东道国国籍的法人（包括其他组织）。例如，ICSID第25（2）规定了资本控制原则作为例外，但也同时规定了东道国和投资者之间的同意作为条件。 （三）国际投资中股东的保护 1、企业国籍国 一般只有企业国籍国可以对东道国行使外交保护权，因为，通常受到损害的是企业权利，股东仅仅是因为企业权利收到侵害从而在利益上也受到了损害。 例外：

5、①股东权利（例如股东表决权、股东分红权、股东对于清算剩余的索取权）受到了直接侵害；②东道国侵害的企业本身是东道国企业，但股东是外国人；③由于企业自身以外的原因（股东主张），导致企业在东道国已经不存在或者不能主张自身权利；④企业国籍国由于自身以外的其他原因而不能对企业行使外交保护权。（实际上例外及其罕见） 2、投资条约【对投资的股东保护很多，股东可以直接主张救济权利】 ICSID——资本控制原则+双方同意 BIT——直接投资、间接投资 甲（东道国、外商投资企业X）、乙（直接的投资者X1）、丙（间接的投资者X2） 在符合诸如

6、ICSID公约的规定之下，X可以指控甲国，视为直接投资者。 在BIT之下，X1可以指控甲国，作为直接的投资者。 在BIT之下，X2可以指控甲国，作为间接的投资者。 中国BIT：除了纯粹的间接金融之外，其他各种投资都广泛包括在内。而且，既包括直接投入的财产，也包括间接投入的财产。  二、投资与投资者的待遇  引言：待遇实体与待遇标准； 相对待遇标准（国民待遇、最惠国待遇）与绝对待遇标准（公平公正待遇、充分保护与安全、国际法要求、习惯国际法最低待遇标准）。  （一）公平与公正待遇（FET）【本身抽象模糊、“帝王条款”】 地位

7、：投资条约争端实践之中适用最普遍最重要的、投资者最普遍援用的、对投资者最有利的待遇标准。 定义：每一缔约方应该赋予另一缔约方投资者的投资以公平和公正的待遇。 具体含义：法律与制度框架的透明性、稳定性 投资者合法期待的保护；           遵守（双方约定的）契约义务；           遵守适当程序和正当程序（尤其是不得拒绝司法——包括准入司法、正当程序和正当裁决）；【没有理由无故的拖延或未通知】           善意诚信；【不得任意侵害投资者利益】           免于强制与骚扰的自由；         

8、  免于专断或者歧视。 性质：绝对待遇标准——一般、抽象、不确定、灵活性 功能：补充性（相对待遇标准保护仍然不够充分）、基础性（实际上成了最重要的标准）、独立性（独立于国民待遇或者最惠国待遇，而且，如果不加限定，也独立于国际法要求，成了一个条约上规定的独立的待遇标准）。 表述： v 其一，公平公正待遇自身单独独立规定