中国企业“走出去”的法律风险与对策

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1、中国企业“走出去”的法律风险与对策当今世界经济全球化的趋势日益明显，“走出去”不仅是我国企业发展的战略选择，更是国家整体战略，也是经济全球化必然选择。据商务部最新数据显示，2012年1月，我国境内投资者共对全球87个国家和地区的355家境外企业进行了直接投资，实现非金融类对外直接投资43.76亿美元，同比增长59.9%。而伴随着中国企业“走出去”的热潮，面临的比在国内更大的风险也在累积。因此，对企业“走出去”的法律风险进行足够的分析，并采取有效的风险防范对策，才能实现中国企业“走出去”的目的。　　一、中国企业对“走出去”的法律风险尚缺乏足够认识　　虽然企业

2、“走出去”的法律风险已被经营者们所认识，但认识的深度还远远不够。很多企业认为只要不违法就不会有法律风险，然而事实上法律风险的成因很复杂，既包括法律环境变更、意外事件、第三方行为等外部因素，也包括企业及其员工合法的和非法的行为、主动与被动的行为等内部原因。可以有违法行为的法律风险、合法行为的法律风险、犯罪行为的法律风险之分。有的企业领导人在进行重大项目决策时，急于求成，缺少法律参与决策意识，不经法律论证程序。甚至有的企业认为只要花钱就可以办事，违法、违规经营。近几年来，因对法律风险缺乏足够认识引发的风险教训是很多的。如称雄于中国通讯市场的华为，在印度不论是入

3、股、并购，还是扩招员工或增设X点，都屡遭挫折。　　二、中国企业“走出去”的主要法律风险　　（一）海外设立独资企业法律风险　　独资企业其所有权全部属于投资者，投资者提供全部资全，独立经营，获取全部利润。其风险是投资大和面临资金障碍、速度慢、周期长及不确定性大。特别是随着时间的推移，风险日益增大。　　（二）海外设立合资企业法律风险　　一是合资各方的目的利益有别，经常在重大问题上发生分歧；二是很多国家法律规定，合资企业中必须有东道国政府、政府机构或政府控制的企业参与，且外国投资者在合资企业中不得占多数股权，使合资企业的经营活动受到控制；三是东道国合资方对合资企业

4、重大问题有消极的否决权。　　（三）海外并购法律风险　　并购是兼并与收购的总称。并购是企业“走出去”的主要方式之一。然而，并不是所有并购都会带来企业价值的增长，一方面，并购过程容易失利，导致并购失败；另一方面，部分企业虽然完成并购，但并未实现美好预期，不是“消化不良”就是买来“毒资产”，令收购者苦不堪言。其法律风险主要有：(1)海外并购复杂的法律关系潜藏多种风险。海外并购所涉及法律关系复杂，涉及到的法律也较多。首先，直接受到不同国家或经济体的公司法、证券法及反垄断法这三类部门法规范。其次，大量涉及劳动法、知识产权法、银行法、会计法等。(2)信息不对称风险。并

5、购方一般很难做到在相对较短时间内全面了解被并购方的盈利状况、资产质量或有关事项等，对潜在的债务、可能承担损失的担保、诉讼纠纷、资产潜在的问题等很难及时发现。这也是并购中最常见和影响最大的法律风险。(3)法律不健全、执法不公和法律不对称风险。法律不健全风险是指东道国没有形成一套比较完善的外商并购的法律规范，并购缺乏法律保障。特别是发生问题时，东道国随意处置，并购投资方可能会遭受不应有的损失。执法不公的风险，是指东道国因政治或文化偏见或其他因素，对并购外资执法上实行歧视。法律不对称风险在跨国并购中最为常见，是指不同国家由于国情、社会文化背景不同，制定的跨国并购

6、法律法规与相关的国际法、国际惯例，与投资者母国的法律不尽一致，甚至相互矛盾冲突。(4)并购协议、并购程序合法性法律风险。并购协议不严格按法律规定实质要求和程序规定签订和履行，不仅可能导致协议无效，而且可能产生并购争端，甚至引发诉讼。(5)反并购法律风险。是指并购企业在对目标公司实施并购行为时，目标公司依据本公司章程采取反并购措施所造成的风险。是跨国并购过程中面临的第一个法律问题。如国外常用的“毒丸计划”、“焦土战术”等。对于并购企业而言，有可能花了高成本，得到的都不是真正想要的东西，更有甚至还可能与目标企业两败俱伤，同归于尽。　　（四）贸易壁垒法律风险　　

7、在全球经融危机浪潮席卷下，世界经济恶化，各国为保护国内产业而设立贸易壁垒的倾向越来越引人注目，各种贸易保护措施纷纷登场。主要表现在：(1)关税与关税管理方面。(2)通关流程方面。(3)技术贸易壁垒方面。(4)歧视性的反倾销政策。(5)取消普惠待遇。(6)金融机构服务水平方面。　　（五）跨国知识产权法律风险　　随着我国大多数企业科技创新能力的不断提升和海外市场拓展步伐的加快，它们无不把知识产权作为提升核心竞争力、开拓国际市场空间的一个重要“杀手锏”。因此，对于企业特别是那些高科技企业而言，尤其是通讯领域企业，“走出去”最大的风险就当然地来自于知识产权。其法律

8、风险主要表现在:一是知识产权侵权诉讼的风险,随着法律关系日益复杂化