民法笔记 王利民.doc

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1、第一编绪论第一章民法概述引言：民法是什么？民法要解决什么问题？民法就是要回答一个问题：在平等的人与人之间，我有什么权利？别人应该给我怎样的尊重我才能存在、良好生存？它不涉及普通的人与国家的关系，也意味者包括平等、普通的人之间的一切关系。但普通人之间的关系无非是财产、人身关系。即对财富的尊重和身体的尊重，人才能存在、良好发展。一．民法的含义（一）民法的含义：1．作为部门法的民法：调整平等主体之间的人身关系和财产关系的法律部门。作为法学学科的民法：即民法学，是指以民法为研究对象的法学分支学科。2．实质民法：是指一切调整民事性社会关系的法律规范的总和。甚至宪法中亦有之。形式民法

2、：指一国立法机关制定的以“民法”命名的法律文件。如果日本民法典、法国民法典、德国民法典等。一国可以没有形式民法，但不可能没有实质民法。近代之前以及当今的英美都没有形式民法，但都有实质民法。以民法命名的文件是欧陆资产阶级革命的伟大成果——专门确立了人的权利体系。3．广义民法：此意义上的民法包括一切民事关系的法律：所有权关系、劳动关系、继承关系、商事关系等。狭义民法：只包括部分调整民事关系的法律，即不包括商法、劳动法、婚姻家庭法等。民商分立：法、德、日等。民商合一：瑞士、意大利等。（二）民法的语源：大陆法系的民法起源于古罗马民法。thecivillaw——市民法——与万民法相

3、对应。212年卡拉卡拉皇帝（王利明认为是查士丁尼皇帝）把罗马市民权赋予所有罗马公民，至此市民法与万民法合一。汉语“民法”一词源自日本，日本则源自古罗马、法国、德国对“市民法”的翻译。为什么日本人翻译为“民法”而并不翻译为“市民法”？古罗马是城邦国家，国民主要居住在城市，即国民等于市民。在农业化的中国、日本，情况并非如此。为什么古罗马的民法异常发达以致成为当今大陆法系民法的祖先？不要以为凡是奴隶社会就是君主制！罗马在奴隶社会曾经长期实行共和制。从前510年第七王塔克文被贵族驱逐，至前27年屋大维被尊为奥古斯都之前。屋大维被尊为奥古斯都意味着进入了君主时代。古希腊更未实行君主

4、制，公元前594年梭伦被选为首席执政官，为了平息平民和贵族之间的矛盾，进行了法律改革，他说“我甚爱财，但我不欲取不义之财以致富。”为了维护私有制，促进商品经济，制定了相应的法律，涉及民事、也涉及政治权力分配。由此可见，自由、平等的观念在古希腊和罗马是多么久远。三．民法调整的对象：民法调整平等主体的自然人之间、法人之间、公民与法人之间的人身关系和财产关系。平等主体之间的社会关系为民事关系（与国家权力有关的，可称为国事关系。）民法调整的民事关系分为人身关系和财产关系人与人的关系，无非基于身体或身体之外的存在体（身外之物皆被人家的财产）而发生，因此，人与人之关系即人身关系和财产

5、关系。（一）民事财产关系：基于人与人之间基于财产而发生的关于财产的归属、利用、流转等关系。（二）民事人身关系：基于人的身体、身体要素而产生的人与人之间的关系。四．民法的历史沿革（现代大陆法系作为部门法的民法的形成）36（一）奴隶制商品经济的发展、以及特有的古希腊、古罗马法律文化促成了最发达的古罗马私法1．公元前451年—前450年，《十二表法》背景：之前适用习惯法、司法权操纵于贵族，任其解释，于是平民展开长期斗争，最后迫使统治阶级于前452年，组成“十人委员会”，制作成《十二表法》，公布于罗马广场。2．查士丁尼皇帝（527—565）于公元529年颁布《查士丁尼法典》，事件

6、是罗马法成熟的重要标志。533年查士丁尼还下令编写《查士丁尼法学总论》，又名《法学阶梯》是一本法学教材。《查士丁尼学说汇篡》（简称《学说汇篡》）由特里波尼亚主编，于533年出版。特里波尼亚当时为罗马宫廷财务大臣和大法官，另有来自君士坦丁堡等地的16名专家组成一个法典编篡委员会编成。《罗马法大全》、《查士丁尼民法大全》包括：《查士丁尼法典》、《查士丁尼法学总论》（《法学阶梯》、《法学总论》）、《查士丁尼学说汇篡》、《查士丁尼新律》（收录了查士丁尼皇帝新律180余件而成，565年出版）（二）罗马法的复兴：始于11世纪末发现《学说汇篆》至资产阶级革命达到高潮。1．1804年法国

7、民法典制定。以《法学阶梯》为蓝本，收民法分为人、物、财产取得三大卷。2．1896年德国民法典制定。以《学说汇篡》为蓝本，收民法分为总则、债、物权、亲属法、继承法五编。较之法国民法更科学、完善。3．1907年通过的瑞士民法典和1942年的意大利民法典。最大特点在于开辟民商合一之后体例，即将公司、票据、劳动等社会关系纳入民法的调整范畴。五．民法和民法学的体系（一）我国民法的立法体系1．《民法通则》为基本法2．《合同法》、《婚姻法》、《继承法》为主干 3．《公司法》、《票据法》、《担保法》等为特别法（二）民法学的体系：即民法学的内容