动产担保制度比较研究(精选)

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1、动产担保制度比较研究目次第一节动产抵押权第二节动产质权第三节动产留置权第四节动产优先权第五节我国动产担保立法之检讨动产担保自古有之。在大陆法系国家，罗马法上，先有质权后有抵押权，但抵押权与质权并无严格的区别，两者不仅性质相同，而且大抵受同一原则支配，因而将两者并称为质权的情况，亦属常有。不过在将抵押权解释为非占有质时，质权则被特别解释为占有质。只是到了中世纪后期，随着登记制度的不断完後善，抵押权与质权才逐渐区分开来。中国渑古代，质、押、典、当相互混用，无一定缵分际，主要透过当铺、典铺或解铺加以运卧作。直到清末变法，制定《大清民事律》舻时，抵押权与质权才真正得以分离。由于俭抵押权无需转移担保

2、物的占有，不影响抵／押人在设定抵押后继续使用抵押物，因而礴，被工商界广泛采用，一跃超过动产质权兔而成为“担保之王”。但动产担保并未因蛴此走向衰落，一方面，以占有为公示方法坷的传统动产质权，其对担保物的留置功能婵和设定手续简便、费用低廉的优势，是抵俑押权30/30所无法比拟的，因而，在民间消费性猁融资领域，仍占有王者之地位；另一方面，适应经济发展的需要，动产担保的种类Ⅱ也开始变得丰富起来，由原来较为单一的动产质权和动产优先权，向动产的让与担鹇保和动产留置权等新型动产担保方式拓展酝。当然这种拓展在满足社会经济发展对动产担保需要的同时，也给传统的担保物权肝理论和立法提出了一系列的课题。在英

3、美浚法国家，动产担保远比不动产担保发达，呢其主要担保形式有信托占有、附条件买卖Τ和动产抵押。这几种担保形式对大陆法国诵家的担保物权立法产生了很大的影响。考酬虑到让与担保、信托占有和附条件买卖等属非典型担保方式，笔者将对此问题专门幸加以论述。因而，在本文中，仅从典型担黢保的角度讨论五个问题：一、动产抵押权枋；二、动产优先权；三、动产质权；四、动产留置权；五、我国动产担保立法之检莞讨。第一节动产抵押权一、各国对动产抵押的态度1、大啻陆法系国家在大陆法国家，由于各国民法典制定时，市场经济尚不发达，财富动卖产化的倾向也不明显，各国基本上沿袭了罗马法的作法，以土地为中心，构建抵押30/3

4、0权制度。动产只能成为质权的标的，而不嚎得成为抵押权的标的。但随着各国经济的坛不断发展，一方面，工商业兴起，对资金筢融通产生了巨大的需求，企业的资产除有委限的厂房和土地外，绝大部分为机器设备й等动产，单一的不动产担保融资已无法满客足这种需求，企业要求以其机器设备担保焖融资的呼声日渐高涨，而依照传统民法典雀的理论，动产只能设定质权，势必要求出款质人转移质物的占有，从而使企业的生产￡经营无法进行。如何在立法与实务上解决怩工商企业用动产担保融资，而又不会对企蹦业的生产经营造成障碍，就成为各国立法倾、学说和实务共同关注的一个问题。在解决这一问题的方式上，大陆法系各国采用喹了截然不同的作法。以日本

5、为代表的部埠分大陆法国家学者认为，工商企业动产担ㄡ保融资的最大障碍是必须转移担保物的占称有，如果立法能够突破民法典对抵押标的的限制，允许象机械器具、汽车等以不转Ｅ移占有的方式实现担保化，则上述问题将肟迎刃而解。另一方面，经济的发展，也使岱得社会财富的形态发生了巨大的变化，财褡富的动产化趋势日益明显，动产的价值不и一定逊色于不动产。因此，以日本为代表汝的一部分大陆法国家的立法开始逐步放宽孳对抵押标的的限制，允许部分动产进入抵哂押领域，设定动产抵押权。从1933年嗒开始，日本就以特别法的形式先后制定了瞽《农业动产信用法》、《机动车抵押法》、《飞机抵押法》和《建筑机械抵押法》帘30/30等四

6、部动产抵押法，从而正式确立了动产抵押权在抵押权制度中的地位。但是，袒对于动产抵押权，法、德两国的态度则截渣然不同。《法国民法典》第2119条明确规定：“不得就动产设定抵押权。”《法国商法典》第92条也规定：“任何情瞬况下，只要质物已置于债权人或当事人约阐定的第三人手中并继续由其占有，即对该助质物享有优先权”第93条第3款规定：玉“凡准许债权人不经上述程序占有或处分喻质物的条款，一律无效。”因而，法国的杌民商立法均对动产抵押持否定态度。德国⊥的立法和学说对动产抵押也持否定态度。舻《德国民法典》关于担保物权的体例设计蜿，就将不动产担保与动产担保严格区分开轳来，不动产担保以抵押权为“原型”

7、，抵в押权是一项不以占有的移转为要件的土地岩上的物权性负担。动产担保只能采取质权的方式设立，且必须移转担保物的占有。得如果涉及以工厂的机器设备设定担保，而又无法转移担保物的占有时，则只能采用函让与担保的方式来提供担保。让与担保在骰德国的成文法上虽无明文，但为德国的判俣例和学说所承认。从《德国商法典》的规雠定来看，虽然多处涉及动产担保问题，但廷均被规定为法定质权，而法定质权的成立，有必须以行纪人、承运人、运输代理人笕