从判例切入审视亲属窝藏罪的处罚边界：以中立的帮助行为论为视角.doc

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1、从判例切入审视亲属窝藏罪的处罚边界：以中立的帮助行为论为视角一、问题所在　　　刑法第310条规定：“明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。”从罪状表述看，窝藏罪的客观行为是“为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿”。有观点认为，除提供隐藏处所或财物的情形外，“司法实践中还有诸如为犯罪人提供介绍信、通行证等能证明其身份的文件，或者为犯罪人通风报信、出谋划策等帮助其逃避的行为，客观上妨碍了司法机关对罪犯的刑事追诉活动，但根据我国刑法的罪刑法定原则即法无明文规定不为罪，法无明文规

2、定不处罚，此行为得不到法律的追究。因此建议将《刑法》第三百一十条第一款修改为明知是犯罪人而为其提供隐藏处所、财物或者提供其他方便条件帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金，情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。”笔者以为大可不必。日本理论和判例认为，所谓藏匿，是指提供场所供其躲避；所谓使其隐避，是指除藏匿行为之外的其他一切使其免予被官方（警方）发现、拘捕的行为。例如，以下行为便属于隐避行为：劝说犯人逃亡且明确指明了逃亡地、资助逃亡资金、告知家里的情况以及搜查情况、让第三者作其替身，等等。我国的判例也认为，为犯罪的人通风报信致使其逃匿的，构成窝藏罪。

3、应该说，“为犯罪的人提供隐藏处所、财物”与帮助其逃匿不是手段行为与目的行为的关系，而属于并列关系。换言之，帮助犯罪的人逃匿的方法行为，不限于为犯罪的人提供隐藏处所或者财物。除提供隐藏处所、财物外，向犯罪的人通报侦查或追捕的动静，向犯罪的人提供化妆的用具等，也属于帮助其逃匿的行为。　　　关于本罪的主体，从条文上看应是除本犯（即犯罪的人）的一般主体，而且，犯罪主体与本犯之间是否存在亲属关系，在定罪量刑上一视同仁。众所周知，在以“亲亲、尊尊”为原则的儒家思想占主导地位的封建社会，一向以亲亲相隐这一刑法的原则对亲属包庇免除刑罚。所谓“亲亲相隐”，又叫“亲亲得相首匿”，指在直系三代血

4、亲之间和夫妻之间，除犯谋反、大逆外，可互相隐匿犯罪行为，而且减免刑罚。从国外情况来看，在大陆法系国家，如日本刑法典第105条、德国刑法典第258条、意大利刑法典第384条、法国刑法典第434条等，都有对亲属窝藏犯人减免刑罚的明文规定。在英美法系国家，有配偶间的亲属拒证权的明文规定。应该说，对窝藏罪的主体不分亲属与非亲属而同样定罪处罚，在立法论上是有缺陷的。在立法做出修改之前，我们有必要在深入检讨相关判例的基础上，从理论上对限制亲属窝藏罪的处罚范围进行论证。　　　二、判例检讨　9　　从民法的角度看，按亲属关系产生的根据及亲疏远近的不同，可将亲系分为直系亲和旁系亲。直系亲又分为

5、直系血亲与直系姻亲。直系血亲包括自然的直系血亲和拟制的直系血亲，如父母与子女、祖父母与孙子女、外祖父母与外孙子女、养父母与养子女、有抚养关系的继父母与继子女都是直系血亲。直系姻亲如儿媳与公婆、女婿与岳父母。旁系亲又分为旁系血亲与旁系姻亲。旁系血亲如兄弟姊妹、伯、叔、姑、舅、姨、表兄弟姊妹。旁系姻亲如姐夫、内弟等。笔者在对大量判例进行整理归纳的基础上，拟根据犯罪主体亲属身份的不同，分为四大类：一是父母子女关系，二是夫妻关系，三是兄弟姊妹关系，包括姐夫等姻亲兄弟姊妹关系，四是姑、姨、叔、伯、堂表兄弟姊妹关系，包括姑父等姻亲关系。另外，没有亲属关系只有男女恋爱关系的判例也很典型，

6、故也作为一类加以检讨。这些只是大致的归类，具体判例里可能涉及几类亲属关系。下面逐一检讨相关判例。　　　（一）父母子女间实施的窝藏行为　　　“欧阳庭华等故意杀人、窝藏案”（简称欧阳庭华案）判决指出，“被告人欧阳可平刚好回家，见家里大厅有一滩血，即冲上二楼。欧阳可平听欧阳庭华说其杀死了吴文江后，即帮欧阳庭华穿好衣服并给其三百五十元人民币让其逃离现场。据被告人欧阳可平的供述，证实欧阳庭华是其私生子，欧阳庭华一直在河源生活，其对欧阳庭华没有尽到母亲的责任。其生下欧阳庭华后就到顺德打工，从而认识了吴文江，和吴文江结婚后一直经营饭店，并生有两个小女儿。婚后，吴文江对其一直不好，经常借故

7、对其打骂，并威胁其不准离婚，其娘家的人都知道这些事。案发当日14时左右，其回家就发现大厅有大滩血迹，便知道家里出事了，慌忙跑上二楼，见到欧阳庭华正在换身上的血衣，房间一片狼藉，欧阳庭华告诉其把吴文江杀了，叫其先不要报案。其在欧阳庭华的要求下，帮欧阳庭华穿好衣服并给他三百五十元人民币让他逃离现场。本院认为，被告人欧阳可平的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款的规定，构成窝藏罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。”母亲帮儿子穿好衣服，应该说只是一般的日常生活行为。儿子是杀人犯，母亲给儿子三百五十元钱的行为的确在