如何编选和参照指导性案例

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1、如何编选和参照指导性案例  一、如何挑选指导性案例  从浩如烟海的裁判文书中挑选出合适的指导性案例，其难度之大是不言而喻的。要挑选好指导性案例，有三个条件是不可缺少的：  一要有合适的案件。所谓合适的案件，就是案件纠纷具有典型性、代表性，在法律适用方面有指导性或示范性。一般讲，合适的案例可遇不可求，当事人不诉，法院受理不到，就难以制作具有指导意义的裁判文书。因此，要坚持有合适的才报送，没有的就不报送的原则。  二要在受理案件时就保持敏感性。当立案庭受理到有特点的案件时，就要有意识地评估一下这个纠纷有没有典型性，审判以后的案

2、例能否作为指导性案例，如果有可能，就要按照指导性案例的要求进行审理，并且按照指导性案例的标准制作裁判文书。否则，我们即使遇到好的案例，但由于我们在审理的时候没有注意，结果便会把一个好的案件浪费掉了，就像工艺师把一块好的玉石雕刻坏了一样。10  三要吃透《决定》第二条规定的精神。对什么是“社会广泛关注的、法律规定比较原则的、具有典型性的、疑难复杂或者新类型的、以及其他具有指导作用的案例”要有穿透性的把握。  所谓社会广泛关注的案例，主要是指涉及重大公共利益、公民基本权利或者众多利益群体的案例。比如有些饭店对包间另行收费或者设

3、定最低消费的做法，就可能引发饭店和顾客之间的纠纷；又如游戏商家开发的电子货币（Q币）被游戏玩家盗窃出卖，是玩家盗窃虚拟财产还是商家伪造货币，在社会公众之间曾经引起过很大争议。假如某日某个法院对此类纷争做出了判决，最高法院认为具有指导意义的，就可以确定为指导性案例。所以，这里的广泛关注，不是指公众一时的热议或者媒体的即兴炒作，而是指实实在在的利益争执。  10所谓法律规定比较原则的，是指法律没有明确规定、法律没有细致规定或者法律规定的自由裁量权空间较大等情形。人民法院通过个案裁判，把法律规定不明确的明确了，把法律规定模糊的细

4、化了，把自由裁量权的空间充实了，这类裁判就应当确定为指导性案例。比如不久前，法律明确规定职工在上班期间人身受到损害的属于工伤，但没有明确职工在上下班的路途中受到人身损害的是否属于工伤。江苏省高级法院通过审判监督程序在一个案件中裁定，职工在上下班的路途中受到人身损害的也属于工伤，这就不仅丰富、充实了法律，使之更有利于保护职工的权利，而且直接推动了国务院相关行政法规的修改，这样的案例就可以作为指导性案例。  所谓典型性、疑难复杂或者新类型的案例，典型性就是代表性、示范性；疑难复杂就像医学上遇到的疑难杂症，很难办也很少见；新类型

5、就是现行法律没有涉及，或者是实践中首次出现的案件类型。在这类案例中选择指导性案例，要把握好严格依法这个度，不能明显突破法律尺度，同时要把握好指导性或实用性这个纲。没有普遍指导意义的案例，不论多么典型、疑难或者新颖，都不能作为指导性案例。  二、如何编写指导性案例  做好指导性案例的推荐工作，除了会挑选以外，还必须会编，会编就是要按照最高法院研究室确定的编选格式编写指导性案例。所以必须熟悉指导性案例的编写格式，掌握编写技巧，同时，还要善于编写指导性案例的三个方面的内容：  一要提炼好“裁判要点”10。这是能否编写好指导性案例

6、的关键环节。因为裁判要点是指导性案例的点睛之笔，也是法院裁判的精华所在。编写者要像仙人炼丹一样把裁判的杂质与水分挤掉，尔后形成一个精致的结论。裁判要点应当坚持越简单、越明确、越精炼越好。当法律关系复杂的案例可以生发出很多裁判要点时，必须有所取舍，原则上一案只取一个裁判要点，不宜过多。另外，提炼裁判要点还需要讲究角度。同样的裁判要点，换一种角度表述，指导价值可能大增。例如，有一个报请最高法院核准死刑的案件，基本事实证据都没有问题，只是在DNA证据鉴定和破案经过这两个证据上有点瑕疵，后来经过死刑复核程序的补正，瑕疵都剔除了，被

7、告人被核准了死刑。有关单位建议把这个案例作为指导性案例，但其草拟的裁判要点过于平实，导致大家在讨论时感到没有指导意义。其裁判要点大意是：“在死刑复核程序中，DNA鉴定出现笔误和破案经过前后表述不一致的，要依法核实。”其不足一是只讲到死刑复核程序，没有讲一审、二审程序，大大限制了案例的指导范围，二是只讲笔误和表述不一致，给人以小题大做之嫌。研究室讨论后将裁判要点修改为：“人民法院审判被告人可能判处死刑的案件，对于DNA鉴定和破案经过这样关键性的证据材料，即使有微小的瑕疵，也必须核实排除。”这样修改，一是把案例的指导范围扩大到

8、死刑案件的一审、二审和复核程序，二是强调了死刑案件对证据的高标准严要求，对任何疑点都不放过，从而体现了对死刑案件的审慎，指导意义明显上去了。  二要叙述好“基本案情”10。编好指导性案例，还需要准确叙述基本案情，根据报送的情况看，多数案例的基本案情编写存在两个较大的问题，第一、基本案情的叙述过细过长，基