10新起点预热民诉讲义-侍东波

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1、新起点备战2010年司法考试名师讲义预热班民诉（侍东波）久久考资民事诉讼法第一章民事诉讼与民事诉讼法第一节民事诉讼　　考点精解一：民事诉讼行为　　在民事诉讼中，判断是否属于诉讼行为的关键在于看行为的对象，诉讼行为的特点是该行为发生在当事人、其他诉讼参与人与人民法院之间。如起诉行为、答辩行为、人民法院开庭审理案件的行为、法院通知证人到庭作证的行为等均属于民事诉讼行为；有些则不属于诉讼行为，如委托代理人的行为；还有一些则属于法院内部行使职权的行为，如法官汇报案件的行为。　　注意：是否属于诉讼行为的关键在于看行为的对象。　　考点精解二：民事诉讼法律关系

2、　　1、民事诉讼法律关系是人民法院与一切诉讼参与人之间存在的诉讼上的权利义务关系；　　2、人民法院在民事诉讼法律关系中始终作为主体的一方，并居主导地位。　　注意：判断是否属于民事诉讼法律关系，首先要排除没有人民法院的一组。第二节民事诉讼法　　考点精解一：民事诉讼法的效力　　注意：在涉外民事诉讼中，实体法可以依据当事人的选择适用外国法，但是在我国诉讼只能适用我国的民事诉讼法，当事人不得选择。这和涉外仲裁中可以允许当事人选择其他仲裁委员会的仲裁规则是不同的。　　第二章民事诉讼法的基本原则和制度第一节基本原则　　考点精解一：当事人诉讼权利平等原则　　当

3、事人诉讼权利平等原则的含义包括两个方面：　　1诉讼权利的相同性　　2诉讼权利的对应性　　注意：当事人诉讼权利平等原则，只是指诉讼地位的平等，而不是原被告之间诉讼权利的相同。　　考点精解二：同等原则与对等原则　　《民事诉讼法》第5条第1款规定，外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。《民事诉讼法》第5条第2款规定，外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国对该国公民、企业或者组织的民事诉讼权利，实行对等原则。注意：同等原则可以看成是

4、国民待遇原则在民事诉讼中的体现，具有普遍适用性；对等原则可以看成是国际法上报复的反映。报复的适用是有针对性的，它只针对相应的国家，而不涉及第三国。同时注意平等、同等、对等三原则的区别，平等是指双方当事人之间的诉讼地位的平等。　　考点精解三：调解原则　　关于调解原则有以下几方面含义：　　1、在民事诉讼整个过程中，人民法院都可以主持调解，包括一审普通程序、一审简易程序、二审程序、再审程序；　　注意：根据《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》（以下简称《调解规定》）第2条，下列程序中不得适用调解：（1）特别程序、督促程序、公示催告程序、

5、破产还债程序的案件；（2）婚姻关系、身份关系确认案件；（3）其他依案件性质不能进行调解的民事案件；（4）执行案件。执行中只有执行和解。　　210新起点司法考试培训中心北京电话：010-85867719、85867758网址：www.newstart.com.cn新起点备战2010年司法考试名师讲义预热班民诉（侍东波）久久考资、人民法院主持调解，应当遵循自愿和合法的原则。即调解的进行，应当是在双方当事人愿意调解的基础上，调解程序应当合法，调解的协议也应合法；　　3、调解是解决民事案件的方式之一，若调解未能达成协议，人民法院应及时判决，不应久调不决。

6、注意应当将调解原则和调解制度结合起来。　　注意：调解作为必经程序的有两种情况：（1）根据《民诉意见》第92条，离婚诉讼应当调解；（2）根据《简易程序的司法解释》第14条，在特定情况下人民法院适用简易程序审理案件应当先行调解。　　考点精解四：辩论原则　　《民事诉讼法》第12条对辩论原则作了规定，辩论原则的内容包含以下几个方面：　　1、民事诉讼中的辩论是在人民法院的主持下进行的，参加者是当事人双方及依法享有辩论权的诉讼代理人；　　2、辩论的内容是案件事实及争议的问题，包括案件实质性问题和程序性问题，以及法律适用问题；　　3、辩论的形式有书面形式和口头

7、形式；　　4、辩论权的行使贯穿于诉讼全过程，而不仅仅是限于辩论阶段；　　5、人民法院应当保障双方当事人充分行使辩论权，为当事人行使辩论权提供方便；　　6、人民法院应当重视辩论的作用，未在法庭上辩论和质证的证据，不得作为法院裁判的根据。　　注意：在非诉程序中，辩论原则是不适用的。或者由于没有对立的对方当事人，或者因为非诉程序本身决定了无需适用辩论，比如特别程序、督促程序等。　　考点精解五：处分原则　　《民事诉讼法》第13条对处分原则作了规定，处分原则的内容包括以下几个方面：　　1处分权为双方当事人都享有，当事人在诉讼过程中可依法行使处分权；　　2

8、当事人处分的内容，是自己享有的民事实体权利和民事诉讼权利；　　3当事人对自己权利的处分，应符合法律规定，不能危害国家、集体和他人的合