司法考试阮齐林刑法总则复习指导(1)

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1、文章来源：中顾法律网中国第一法律门户www.9ask.cn中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载司法考试阮齐林刑法总则复习指导(1)　　第一章刑法概说　　一、罪刑法定原则内容与刑法的形式、解释。　　1.成文法，排斥习惯法。　　刑法的形式：①刑法典(1997年10月1日生效)、②单行刑法、③附属刑法。　　国家级法律，国务院的行政法规、部门规章，不得作为刑法(定罪判刑依据)。　　⒉严格解释法律，禁止适用类推。　　(1)解释方法的基本知识：　　①文理解释：文理解释：指根据语法、字义的惯常用法来解释条文的方法。　　“他人”包括男人女人;强奸妇女罪的“妇女”包括一切女性，既包括中国妇女也包

2、括外国妇女，既包括成年妇女也包括幼女。　　这是文理解释，同时也属于按照“语言最惯常用法”进行解释、得出条文内容(按照条文的文理不扩大不缩小)的普通解释，同时也是根据条文的语言文字“字面”(形式意义)作出的形式解释，也称文义解释o形式解释。　　①文理解释作为刑法解释的基本方法，意味着：(1)“没有特别的理由”，应当首先采取文理解释的方法。(2)即使是“有特别的理由”，也不能脱离条文的文理含义。　　②论理解释：在文理解释之外寻求解释依据的解释方法的统称，如参酌立法背景、沿革、目的、社会需要等因素(依据)阐明刑法真实含义的解释方法。对论理解释，按照使用方法(依据)的差异，又可细分为：A

3、.当然解释;B.反对解释;C.补正解释;D.体系解释;E.历史解释;F.比较解释;H.扩大解释;I.缩小解释等;这些解释方法本身与罪刑法定原则没有冲突。但是违反解释法律的规则、超越社会常理任意解释法律是违反罪刑法定原则的。　　(当然解释)：根据司法解释：非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后，再次非法行医的，是“情节严重”。那么，被行政处罚三次以后，再次非法行医的，是否属于“情节严重”?当然属于!这是“当然解释”，即根据逻辑、道理当然可推断出的法律(该“情节严重”)适用范围、含义。从文理解释的角度，“二次以上”，含二次及超过二次的次数，也能得出同样结论。　　(反对解释)：刑法第5

4、0条规定，死缓犯没有故意犯罪的，“二年期满后，减为无期徒刑”。“死缓”执行期间没有满二年的能不能减为无期徒刑?不能!这是所谓“反对解释”，即根据法律条文的正面表述(二年期满后，减为无期徒刑)，推导其反面含义(没有二年期满，不得减为无期徒刑)的解释。文章来源：中顾法律网中国第一法律门户www.9ask.cn中顾法律网提供更多免费司法考试资料下载　　(补正解释)：刑法第99条规定：“本法所称以上、以下、以内，包括本数”，根据这条规定，犯抢劫罪(第263条)“处3年以上10年以下有期徒刑……”，包含判处3年(本数)和10年(本数)。但是，刑法第63条规定减轻处罚的，应当在“法定刑以下”

5、判处刑罚，其中的“以下”则应当被解释为“不包括本数”，比如对普通抢劫犯“减轻处罚”，应当是判处不满3年有期徒刑，如果判处3年有期徒刑(抢劫普通犯法定最低刑本数)，不符合“减轻处罚”。这就是所谓“补正解释”，即在法律条文发生冲突、错误时，统观法律全文加以补正，以阐明法律真实含义的解释方法。因为刑法第63条(减轻处罚)的在“法定刑以下”判处刑罚，如果也理解为“包含本数”，则与从轻处罚界限不明。因为补正解释含有对法律“疏漏”作补正、补充的意味，所以必须慎用，一定要“符合立法目的，符合《刑法》的整体规定”。　　⑵缩小解释、扩大解释、类推解释。以文理解释得出的条文含义为基准，在内容上有所扩

6、张或缩小，合理的允许。　　缩小解释：限缩字面含义，符合刑法真实含义。如“情报”关系国家安全和利益，尚未公开或依照有关规定不应公开的事项。　　扩大解释：第341条“野生动物”=包括人工圈养的。不超出用语的可能含义范围;超出则属于类推解释。　　任何方法解释都须符合罪刑法定原则，任何解释方法未必当然正确或错误。但类推解释方法就违反罪刑法定原则，是错误的。　　扩大解释与类推解释的界分：解释的内容：⑴属可能的含义;⑵没有逾越概念位阶;⑶符合规范的逻辑;⑷属概念扩张;⑸没超出公民可预测范围。　　⑶解释的位序，文理解释首选;　　3.禁止不利于行为人的事后法(禁止事后重法)。　　刑法时间效力：从

7、旧兼从轻。　　⒋禁止绝对不定期刑;　　⒌刑法的处罚范围和处罚程度必须具有合理性;　　⒍规定犯罪及其处罚必须明确;⒎禁止过分的、残酷的刑罚。　　§实质：确定犯罪与刑罚必须法制化、明确化，尽量减少残酷不必要的刑罚。　　§价值基础“民治、民知”。所谓民治，指刑法是公民自我约束(自律)的产物，必须由人民(代表机构)制定、反映民意;所谓民知，指刑法应当预先公布让全体人民周知，以便人民能预测自己行为的后果，规范自己的行为。　　二、刑法的时间效力和司法解释的时间效力　　1.刑法：从旧兼从轻：修