司法考试刑法名师阮齐林总则复习讲义(2)

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1、司法考试刑法名师阮齐林总则复习讲义（2）　　第二章犯罪概念和犯罪构成　　第一节犯罪概念、分类　　一、犯罪概念：第13条，危害社会依法以受刑罚处罚的行为。　　1、犯罪的基本特征：⑴违反刑法（罪刑法定）；⑵危害性（→客体）；⑶可谴责性（→罪过：故意过失）。　　第13条但书及罪与非罪的界限：犯罪的“量”（危害程度）的观念；　　“情节严重”的两种意义：（1）定罪意义，构成要件；（2）量刑意义，加重构成（升格法定刑）　　二、犯罪分类：亲告罪非亲告罪，5个亲告罪，⑴侮辱，⑵诽谤、⑶暴力干涉婚姻自由，⑷虐待，⑸侵占。亲告罪

2、的限制：⑴危害公共利益，⑵致被害人重伤死亡的。　　第二节犯罪的一般要件　　格言：犯罪不外是客观违法o主观有责的行为。人实施的行为：　　（1）客观上有行为o危害性（违法性）；　　（2）主观上有责任（应受谴责o罪过→故意o过失o期待可能）。其中，危害性是犯罪的本质特征，触犯正条构成要件是犯罪的法律特征（刑事违法性）　　犯罪的结构→客观o主观两分；犯罪的内容：违法o责任。　　第十六条　行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。　　（3）触犯正条（

3、构成要件）→法治原则：该行为　　例（1）甲以非暴力方式讨债，该当何罪？刑法中没有“非暴力方式讨债”的正条，甲的行为没有触犯正条，不为罪。　　例（2）甲遭到乙持刀的猛烈攻击，不得已抵抗中将甲打死。甲的行为符合第232条的（故意杀人）犯罪构成，但是没有违法性（正当防卫）。　　例（3）甲（13岁）抢劫乙3万元，甲的行为符合第263条（抢劫罪）的犯罪构成，也有违法性，但没有责任。　　3.四要件说：（1）犯罪客体→（危害o法益）；（2）客观方面（行为o对象o结果o时空）；  （3）主观方面（故意o过失）；（4）主体（责

4、任能力o年龄）→责任　　一、犯罪客观要件（行为o对象o结果o行为时空o因果关系）　　（一）行为　　1.行为形式：①作为与②不作为，如当班故意不给锅炉加水至爆炸。③持有行为。　　2.不作为行为成立犯罪的要件：　　（1）要件：①有义务、②有能力、③有危害→义务来源。　　（2）不作为义务来源：（1）法律上的明文规定。（2）职务上、业务上的要求。（3）法律地位或法律行为所产生的义务。（4）因为先前行为而产生的义务。　　§核心：有义务，且根据违反义务的性质、种类确定行为的性质和罪责。如违反职务义务，通常玩忽职守、责任事

5、故。注意：不作为不能简单与作为等量齐观　　3.难点：真正〔纯正〕不作为与不真正（纯正）不作为。　　§基础：⑴法定的作为之罪（作为犯），以禁止规范为基础的刑法条文规定的犯罪（构成要件行为o实行行为是不作为）；⑵法定的不作为之罪（不作为犯），以义务规范为基础的刑法条文规定的犯罪（构成要件行为o实行行为是不作为）；。　　（1）纯正的不作为犯，如甲构成“不作为犯”如遗弃罪的＝纯正的……；　　（2）不纯正的不作为犯，如甲的不作为行为构成“作为犯”的如故意杀人罪＝不纯正……　　§核心：相当性！　　（3）纯正的作为犯，如甲

6、的作为行为构成“作为犯”的如故意杀人罪＝纯正……　　区别：该不作为是否被刑法直接禁止。不解救被拐卖妇女儿童罪（第416条）、遗弃罪、偷税罪。　　（二）危害结果的理解　　⒈广义：行为对外界之消极（不良）影响＝社会危害性。危害结果的种类：⑴属于构成要件的与不属于的；⑵物质性的与非物质性的；⑶直接与间接的。　　例关于危害结果的相关说法，下列哪一选项是错误的？（08卷二单选1）　　A.甲男（25岁）明知孙某（女）只有13岁而追求她，在征得孙某同意后，与其发生性行为。甲的行为没有造成危害后果。　　B.警察乙丢失枪支后未

7、及时报告，清洁工王某捡拾该枪支后立即上交。乙的行为没有造成严重后果　　C.丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，将其作为养子，使之过上了丰衣足食的生活。丙的行为造成了危害后果　　D.丁恶意透支3万元，但经发卡银行催收后立即归还。丁的行为没有造成危害后果。答案【A】　　⒉狭义：危害结果的（法律）意义：1、罪与非罪的的标准之一（构成要件的结果）：所有过失犯罪和少数故意犯罪：丢失枪支不报、滥用职权；2、区分形态的标准之一（既遂标志）；3、影响量刑轻重，（结果加重犯）；　　（三）因果关系的认定　　1.事实因果o条件说（没有A

8、就不会有B，A与B有事实因果关系）　　（1）中国通说：因果关系＝有事实因果，不包含法律因果关系。以下情形虽然特殊（偶然），仍认为有因果关系：⑴遭遇特异体质发生结果，例（08卷二多选52）乙以杀人故意瞄准李某的头部开枪，但打中了李某的胸部（未打中心脏）。由于李某是血友病患者，最后流血不止而死亡。乙的行为与李某的死亡之间没有因果关系；⑵遭遇特定条件，医疗条件o天气条件恶劣；⑶多因一果⑷一因多果。　　（2