试论楼花按揭贷款中的法律问题.doc

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1、试论楼花按揭贷款中的法律问题论文摘要楼花按揭业务目前已成为银行的一项非常重要的业务，但仍然属于新兴业务，市场与法律规定尚不完善。为保证该项业务的顺利发展，防范各类风险的发生，银行应把握该项业务的基本法律特征，正确设立和实现抵押权，以有效保护金融债权。本文结合实践中存在的问题，对楼花按揭的法律特征、楼花按揭的条件及银行抵押权的实现等方面进行了较为全面的分析论证，以期正确、稳妥的发展该项业务，运用法律手段，有效、全面的保护融资债权。关键词：楼花按揭法律抵押权近年来，商品房按揭逐渐成为银行信贷业务中一项非常重要的金

2、融产品，特别是楼花按揭业务有逐年上升之势，楼花按揭业务已成为房屋预售中一项重要的贷款业务，其所代表的银行住房消费贷款业务，短短几年突飞猛进，迅速发展，为保证该项业务的顺利发展，防范风险，银行应把握该项业务的基本法律特征，正确设定和实现抵押权，以有效保护金融债权。那么，银行作为抵押权人如何把握该项业务的法律属性，最大限度地实现抵押权，进而有效的防范金融风险，就显的尤为必要，现对楼花按揭的法律特征、楼花按揭的条件及银行抵押权的实现等方面进行分析，以期正确稳妥地发展该项业务，正确运用法律手段，确保资金安全。一、楼花

3、按揭的概念及法律特征1．楼花按揭的概念楼花按揭是指购房人将尚未动工兴建或正在建设尚未竣工的楼房的期待权抵押于银行，银行将一定数额的款项贷给购房人并以购房人的名义将款项交与房产商的法律行为。在我国大陆，楼花按揭一般均需银行的介入，被认为是购房者、房产商与银行共同参加房地产开发的一种活动。具体包括：⑴购房者与房产商签定房屋预售合同。⑵购房者、房产商、银行三方签定楼花按揭合同，按照该合同，购房者支付部分购房款后，将其依合同取得的对于房屋的期待权抵押给银行作为取得贷款的担保。如果购房人未能依约履行还本付息义务，银行可

4、以此期待权及以后取得的房屋优先受偿。2．楼花按揭的法律特征⑴楼花按揭的标的是楼花，即尚未动工兴建或正在建设尚未竣工的楼房。在楼花按揭期间，楼房实际上并不存在或没有建成。因此楼花按揭抵押的是一种房屋的期待权。购房人对房屋的期待权在楼房建成后经过户手续转化为房屋所有权，期待权抵押转化为房产抵押。这种期待权因其预登记制度，具有了物权的效力，属于抵押权。⑵楼花按揭合同为三方合同，除借款人的义务外，担保人也承担一定义务，如回购义务。⑶楼花按揭对抵押权的实现方式具有独特性。楼花按揭权的实现方式与一般抵押权的实现方式有所不

5、同。一般的抵押权人在债权届期未实现时，可以从抵押物交换价值中优先受偿，即可以将抵押折价或变卖抵押物的价款优先受偿；但楼花按揭则不同，按揭权人在按揭期间，可以代位按揭人享有房屋预售合同中买方的权利，如按揭人不履行房屋预售合同，按揭权人可以代为履行，费用则由按揭人承担。⑷5楼花按揭在抵押标的的风险承担上具有独特性。在我国现有法律中，抵押标的的风险责任原则上由抵押人承担。但由于期房是一种特殊的期货，在房屋交付使用前，所有权属房产商，购房人只享有所有权之期待权，所以在房屋交付使用前遭毁损的，应由房产商承担风险责任。二

6、、楼花成为抵押标的的条件1、楼花预售的条件不是所有的期房都可用于按揭的，期房要成为抵押标的，必须具备预售的法定条件。根据《城市房地产管理法》第44条的规定，商品房预售必须具备以下条件：⑴已交付全部土地使用权出让金，取得土地使用权证书；⑵持有建设工程规划许可证；⑶按提供预售的商品房计算，投入开发建设的资金达到工程建设总投资的25%以上，并已经确定施工进度和竣工交付日期；⑷房屋预售实行许可证制度。开发商应在向县级以上人民政府房产管理部门办理预售登记，取得《商品房预售许可证》后，方可进行房屋预售。2、楼花预售成交价

7、格申报国家实行房地产成交价格申报制度。房地产开发商预售房屋，应当将成交价格如实向有关主管部门申报。不如实申报成交价格的，有关主管部可以处以罚款。3、预售程序房屋预售一般应经过以下步骤：⑴预售人领取土地使用证、建设工程规划许可证；⑵预售人办理预售登记，领取预售许可证；⑶预售人同预购人签订商品房预售合同；⑷预售合同登记备案；⑸房屋交付后，办理产权登记。实践中，有些开发商为达到圈钱目的，在房屋不具备预售条件的前提下，欺骗购房者和银行，收取购房者的所谓定金、押金、或预售款，有些甚至通过银行办理了按揭，乃至事后发生纠纷

8、，给购房者和银行造成了不可挽回的损失，其根本原因是其不符合预售条件而致无法最终办理房屋产权手续。三、楼花按揭中银行的抵押权楼花按揭业务中，按揭银行同时拥有三种身份：借款合同中的贷款人、抵押合同中的抵押权人及保证合同中的债权人。银行参与到楼花按揭业务中的根本目的是为了收回本金、获取利息，该目的在购房人违约情况下仍能获得实现的主要办法就是设定并实现抵押权。1、抵押权的设定与预登记目前我国法律并没有明确界