界分审判权与团体自治权的理论模式

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1、界分审判权与团体自治权的理论模式「摘要题」比较借鉴　　「英文摘要」ThePartialSocietyTheoryisaneyrulesoftheassociation，anditisinappropriatetoinvolvejudicialauthority.Infact，allgradesofcourtsinJapandonotsticktothePartialSocietyTheoryyfromsubstantiveandproceduralaspects.Onthinkingmode，thePartialSocietyTheoryexclude

2、sitemsnotincludedinjurisdiction，sothattheobjectsofjurisdictionareindirectlyconfirmed.ThePartialSocietyTheoryinstructsustodefinecaseandjurisdictionfromconstitutionalpointofvieodelforscopeofacceptingcasesaccordingtothenatureofjurisdiction，toimprovetriallevelbasedonemphasizingargum

3、entandtopromotelegaltheoryinnovationcenteredonjudgment.　　「关键词」部分社会/审判权范围/人权/法官/判例　　PartialSociety/scopeofjurisdiction/humanrights/judge/case　　「正文」　　一、部分社会论的主要内容　　日本宪法第76条第1款规定：“全部之司法权，归属于最高法院以及依法设立的下级法院。”法院法第3条第1款规定：“除日本国宪法另有规定外，法院有裁判一切法律上的争讼的权限和其他法律特别规定的权限。”如何理解宪法和法院法中规定的“司法权”以

4、及“法律上的争讼”，是直接关系到司法权的范围的重要问题。以往的理论主要有两个分析进路，一是三权分立理论，一是法解释学理论。三权分立理论的切入点是对同属公共权力的立法权、行政权和司法权之间的界限进行划分，在此基础上界定司法权的范围。该理论即使能够清晰地划定区别于立法权、行政权的司法权界限，而对于公权（含司法权）与社会权力间领域的划分问题仍是其理论盲区，特别是在注重私人自治、团体作用日益突出的当今社会，三权分立理论对司法权界限问题的局限性越发突出。而法解释学理论则从宪法、法院法规范的语义出发，对界定司法权范围的关键词——“法律上的争讼”进行解释。一般认为，

5、“法律上的争讼”具有五方面的特性：（1）对立性。双方当事人之间存在着纠纷；（2）终局性。是法院能够最终作出决定的，如果其他部门可以推翻法院的决定的话，即不属于司法权的范围；（3）原告适格。原告存在“诉的利益”；（4）成熟性。提起诉讼时，纠纷已经非常成熟。如果纠纷还没有充分体现出来，只是为了防止未然的后患，则不符合成熟性；（5）现实性。纠纷是现实发生的，而不是出于假想[1].这种方法只进行语义的解读，缺乏内在的、深层的理论基础和统一的、贯通的逻辑线索，还难以清晰地界定审判权的范围。在此背景下，日本的法律家们为协调裁判权与团体自治权间的关系，在审判实践中通

6、过判例发展出一种新的理论工具——部分社会论。　　部分社会论最早见于1953年米内山案判决中最高法院法官田中耕太郎①的少数意见②。1960年的停止村议会议员出席议会案，将“法律上的讼争”与“法律上的争议”予以区分，是援引部分社会论的第一个正式判例。而富山大学学分认定诉讼，则首次在判决中正式使用部分社会的概念。在此之后，通过大量的判例积累，部分社会论趋于定型，逐渐成为日本法律界的通说。　　（一）米内山案：最早载有部分社会论的少数意见　　米内山案件③虽没有使用部分社会的概念，但其中的少数意见最早对部分社会论的相关内容进行了阐述。因在议会开会时的发言而受到除名

7、处分的青森县议会议员米内山义一郎，向法院提出了取消该处分之诉，并请求停止执行，一审法院承认该请求且作出停止执行的裁定。内阁总理大臣对此提出异议，遂诉至二审，而法院认为该异议理由不充足，不符合法律规定，维持一审裁定，为此，县议会又向最高法院提起上诉。最高法院的多数意见是，原审裁定不涉及宪法的解释适用，上诉理由基本不涉及宪法性问题，但结论部分却突然提出原审“是违反宪法的裁判行为”，将该案作为宪法案件予以处理的理由不充分。而当事人之间的争点却是另外的问题，即根据行政案件诉讼特例法第10条第2项但书之规定，内阁总理大臣应在执行停止决定前提出异议，该异议因不符合

8、法律规定而被驳回。另一方面，与法庭意见不同，田中耕太郎法官的少数意见认为，多数意见关于本案的除