关于中国概念股“去红筹”的法律风险

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2、其他交易所重新上市，这时境一些在境外上市的中国企业（简称中国概念股）最近一段时间以来准备选择“去红筹”，主要理由是其在境外资本市场的股票市值被严重低估。而被低估的理由，除了受外部经济环境影响，境外资本市场低迷之外，再加上部分中国概念股财务造假，引来境外资本市场做空力量的攻击，导致信用危机。再者，与境内上市相比，境外上市后监管严厉，市值管理成本高。因此，部分企业已经选择或准备进行私有化，在境外资本市场退市，然后回归境内上市。　　所谓“红筹架构”，就是中国企业为了实现境外上市的目的，在境外设立一个或数个壳公司，通过股权或协议制

3、约方式使境内公司成为境外上市公司的子公司或者被完全制约的境内利益关联企业，即可变权益实体（VIE:VariableInterestEntity），从而使境内外公司合并财务报表，在符合境外证券交易规则的情况下实现境外上市的目的，这些境外的壳公司也被称之为“特殊目的公司”（SPV：SpecialPurposVehicle）。　　去红筹与搭建红筹架构相反，就是拆除红筹架构，回归境内上市。自2009年年底以来，已有近30家已经搭建红筹架构准备境外上市的企业在上市前，由于种种理由放弃了境外上市计划，选择并登陆了境内证券交易所。但自2

4、006年以来，尚无一家已经在境外上市的中国概念股成功完成去红筹进而在实现境内上市的案例。但不少中国概念股已经或正在进行私有化，准备回境内上市。因此，研究中国概念股去红筹对相关公司和中介机构具有重要的现实指导作用。　　私有化中多涉及对赌协议　　所谓“私有化”，即拟退市公司公开收购已发行股票，变公众公司为私有公司。私有化是境外已公开发行股票上市公司拟退市的第一步。　　由于私有化需要巨额资金作为回购款项，所以大部分企业选择与私募基金、投行等境外投资者合作，如于2011年5月20日宣布私有化并于2011年11月4日完成私有化的中消

5、安与贝恩资本（BainCapital）旗下子公司A中国概念股“去红筹”的法律风险论文资料由.zglberParentLimited和mberMergerco合作。2011年10月15日公开宣布私有化的盛大X络与J.P.MorganSecurities(AsiaPacific)Limited合作，收购流通在外的股票。　　“天下没有免费的午餐”。境外投资者协助中国概念股私有化的目的，是为了取得更多的回报。尤其是退市企业选择在其他交易所重新上市，这时境外投资者会考虑如何保证超额回报和安全退出的理由，会与退市公司签订一系列协议（包

6、括但不限于对赌协议），会对退市公司未来的盈利水平和上市时间做出明文约定。　　对于拟上市企业，中国证券监督管理委员会（简称中国证监会）对于对赌协议绝对禁止。因此，对于签订对赌协议的拟上市公司而言，应当在递交上市资料时解除对赌协议，并对曾签订和已解除对赌协议的行为予以披露。　　实践中很多企业否认自己与境外投资者签订对赌协议，对于该信息在上报材料中根本不予提及相关信息，这一类行为若被发现，则存在着遭受处罚的法律风险。根据《中华人民共和国证券法》（下称《证券法》）将受到罚款及警告等处罚；根据《首次公开发行股票并上市管理办法》（下称

7、《首发办法》），中国证监会有可能终止审核并在36个月内不受理发行人股票发行申请。所以，递交上市资料不等于上市成功，境外投资者的利益面对着监管风险。　　此外，也不是所有的中国概念股都适合去红筹回境内上市，在境内上市要受到产业政策限制。因此中国概念股选择去红筹之前，一定要对企业所处行业是否适合回境内上市有明确判断。　　搭建和拆除红筹架构的步骤　　1.搭建和拆除红筹架构　　中国企业目前境外上市主要采取以下两种方式：直接股权并购和VIE模式。两者的共同点都是境内公司的实际制约人在境外直接设立或者购买境外公司，然后制约境内公司，在符

8、合境外上市地公认会计准则的前提下，实现境内外公司合并财务报表，达到境内企业在境外上市的目的。　　不同之处在于，股权并购直接通过境外公司或境外公司在境内设立的外商独资企业（anIslands）和英属维尔京群岛（BVI：BritishVirginIslands）设立，主要是出于这两个地方的经济和贸易环境稳定