解惑软件产品知识产权保护

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1、***解惑软件产品知识产权保护杨斌（四川文康知识产权服务有限公司四川成都610072）知识产权实质上属于企业获取市场利益的工具，分割市场并形成一定市场垄断的合法手段，但是由于知识产权工作对于企业而言是一项关系到企业当前及预期市场利益的系统工程，对于任何一项成果或项目而言，借希望于采用单一的知识产权保护手段来实现对项目的保护，并实现企业就该项目的当前市场利益或市场既得（预期）利益进行分割是不现实的，寄希望于利用知识产权来解决所有的保护问题也是不客观的，任何手段和措施都具有一定的局限性，对于软件这一特殊的领域更是如此。对于软件产品

2、，由于其自身属性的特殊性，其对知识产权保护有更多、更复杂的要求。软件知识产权保护制度的宗旨是既要保证软件研发者和传播者的合理利益，以鼓励研发者研发软件、传播者传播软件的积极性；又要保证社会公众——广大软件用户能够接触、应用软件，使社会共享研发者创造的成果（应明等.计算机软件的知识产权保护[M].北京：知识产权出版社,2009），从而推动社会经济和科学技术的发展。但是由于软件本身的特殊性，对于软件的知识产权保护一直是人们所关心并研究的问题，也是存在着比较大的分歧和争议。为解决该问题，世界各国也都在进行各种尝试，我们赞同对于计算机

3、软件需要多种法律实施综合保护，（应明等.计算机软件的知识产权保护[M].北京：知识产权出版社,2009）这一基本思路。更重要的是我们的研究是寻求一种基于现有的知识产权法律体系为软件企业的知识产权工作以及软件产业的知识产权保护，合理应用知识产权来促进企业和经济的发展提供参考，对于纯粹学术性的讨论，在此不予以深入探讨。以下我们简单讨论以下对软件进行综合保护的措施。首先，代码和文档部分属于著作权（版权）法所规定的作品，可以采用著作权法保护。我国的《著作权法》第三条、《计算机软件保护条例》中均明确*成都市科学技术协会立项支持课题成果，

4、立项号2010014规定将计算机软件作为著作权法的保护客体，因此，计算机软件首先可以根据著作权法获得保护。在国际知识产权条约中，也明确将计算机软件作为著作权的保护客体。由于《著作权法》及其实施条例只保护具有独创性的作品的表达形式，而不言及其思想，因此著作权法对计算机软件中涉及到的保护客体有所限制。根据《计算机软件保护条例》的规定，计算机软件是指计算机程序及其有关文档；计算机程序，是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。

5、同一计算机程序的源程序和目标程序为同一作品。文档，是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表等，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。由于软件是设计思想、形式的表达，既可能表现在程序本身，又可能体现在文档中，文档包括开发文档、需求说明书、总体设计方案、详细设计方案或者流程图、用户手册、操作手册等，著作权法也即只保护软件本身，而对于软件中所包含的技术方案和技术思想不予保护。因此，应该说所有的计算机软件都可以获得版权保护，但是仅仅限于软件的代码和文档，而对于软件中涉及的流程、技术思想

6、、技术方案、架构等著作权法不予以保护。对于软件中出现的具有独创性的图形、图像、文字表达等也符合版权保护的要件，当然，我们认为对于独创性的软件的界面也应当可以采用版权保护。由于著作权是在作品完成之日起自然取得（原始取得），不以登记为前提，但是登记证书可以作为著作权归属的初步证明文件，为了便于权利人主张权利，因此建议权利人进行版权登记。其次，对于软件所涉及的技术方案、技术思想，如果符合专利法的保护要件，可以申请并获得专利而得到保护，如软件设计思想、架构、数据结构、通讯协议、流程、数据处理、数据传输等方面的技术方案。但是对于涉及计算

7、机软件的专利申请具有一定的特殊性，根据我国的专利法，对于计算机软件一般采用发明专利予以保护。但是对于授予专利权的发明创造需要满足新颖性、创造性和实用性——既专利性，同时还存在部分被排除在专利法所保护范围之外的发明创造，如智力活动等，软件本身是智力活动（如代码、算法等）的是不能获得专利权的，只有软件所涉及的技术方案才可能具备授予专利权的要件。根据《专利审查指南》（2010）的规定，计算机程序（软件）本身“是指为了能够得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可被自动转换成代码化指令序列的符号化指

8、令序列或者符号化语句序列。计算机程序本身包括源程序和目标程序……涉及计算机程序的发明是指为解决发明提出的问题，全部或部分以计算机程序处理流程为基础，通过计算机执行按上述流程编制的计算机程序，对计算机外部对象或者内部对象进行控制或处理的解决方案。所说的对外部对象的控制或处理包括