独立董事勤勉义务边界与免责路径

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1、社会科学2011年第12期傅穹曹理：独立董事勤勉义务边界与免责路径©1994-2012ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http://www.cnki.net社会科学2011年第12期傅穹曹理：独立董事勤勉义务边界与免责路径独立董事勤勉义务边界与免责路径收稿日期：2011-)940本文系2010年度教育部人文社会科学研究一般项目“财富活化、规则变迀与公司诉讼的成长”（项目编号:10YJA)的阶段性成果。①2001年至2007年的数据系参考尚兆燕《独立董事法律责

2、任的中国实践——来自证监会对上市公司处罚的经验证据》，《山西财经大学学报》2010年第3期；2008年至2011年6月的数据系根据证监会公开信息整理。111参见证监会（2008)17号、25号和（2010)14号、17号《行政处罚决定书》、证监会（2008)25号、33号和50号《行政处罚决定书》。关于中国独立董事的担当职责与治理功效的本土化精彩剖析，详见方流芳《独立董事在中国：假设与现实》，《政法论坛》2008年第5期。SeeAmericanBarAssociation,theModelBusinessCorporationActs.8.30.See

3、theUKCompaniesAct2006s.174.参见德国《股份法》第93条第1款第1句。德0托马斯•莱塞尔、吕迪格•法伊尔《德国资合公司法》（第3版），高晓军等译，法律出版社2005年版，第161页。参见日本《公司法》第330条和《民法》第644条。112①SeePaulL.Davies,GowerandDavies’PrinciplefModernCompanyLaw,8thedition,Sweet&Maxwell,2008.p.491.②参见德0托马斯•莱塞尔、吕迪格•法伊尔《德国资合公司法》（第3版），高晓军等译，法律出版社2005年版，

4、第162页。③参见林秀芹《独立董事过失责任的法律思考》，载日0滨田道代、顾功耘主编《公司治理：国际借鉴与制度设计》,北京大学出版社2005年版，第85-86页。④参见甘培忠、雷驰《我国上市公司独立董事责任职权、义务与责任的重构——以独立董事和内部董事的区隔为中心探讨》，载徐明主编《上市公司独立董事制度理论和实证研究》，北京大学出版社2007年版，第57页。⑤SeeBrianCheffinsandBernardBlack“OutsideDirectorLiabilityAcrossCountries”,84TexasLawReview,1385(2006

5、).113SeeAmericanBarAssociation,theModelBusinessCorporationActs.2.02(b)(4).SeeBernardBlack,BrianCheffinsandMichaelKlausne,“OutsideDirectorLiability”,581055(2006).根据日本《公司法》第425条，如果董事违反义务系出于善意且无重大过失，公司可以对其所应承担的赔偿数额在扣除最低责任额度之后予以免除，执行董事的最低责任额度为其四倍年薪，独立董事则为其两倍年薪。参见日本《公司法》第427条。参见陈彦良、蔡

6、英欣《董事之风险与责任——德、日、台相关法制之交叉观察》，载王保树、王文宇主编《公司法理论与实践：两岸三地观点》，法律出版社2010年版，第354-355页。参见德国《股份法》第93条第2款第3句。参见美国法律研究院《公司治理原则：分析与建议》（上卷），楼建波等译，法律出版社2006年版，第160页。参见陈彦良、蔡英欣《董事之风险与责任——德、日、台相关法制之交叉观察》，载王保树、王文宇主编《公司法理论与实践：两岸三地观点》，法律出版社2010年版，第352页。参见德国《股份法》第93条第1款第2句。114①SeeAmericanBarAssociat

7、ion,theModelBusinessCorporationActs.8.31.②德]格茨•怀克、克里斯蒂娜•温德比西靱《德国公司法》（第21版），殷盛译，法律出版社2010年版，第488页。③陈丽娟：《从美国公司法制之商业判断原则论德国股份公司机关的责任》，《东吴大学法律学报》第20卷第3期。④SeeStephenBainbirdge,CorporateLaw,FoundationPress,2008,p.131.115①参见吴弘、刘迎霜《独立董事法律责任的限制》，载徐明主编《上市公司独立董事制度理论和实证研宂》，北京大学出版社2007年版，第49

8、-523页；任自力、曹文泽：《论公司董事责任的限制》，《法学家》2007年第5期。②也有学者认