公司董事的勤勉义务探析

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1、公司董事的勤勉义务探析任自力公司董事负有勤勉、谨慎地管理公司事务的义务。这种义务被称为注意义务或勤勉义务。我国公司法中虽然明确规定了董事的这一义务，但对于董事勤勉的标准、范围及违反勤勉义务时的归责原则等问题均未涉及，理论界对这些问题也很少进行深入的研究，司法实践经验也很匮乏，这种状况直接影响到实务中对董事勤勉义务的认定。本文拟就这些问题作一探讨。一、董事勤勉的标准根据法律中对公司董事勤勉程度高低要求的不同，各国法中有关公司董事勤勉的标准主要可分为四种类型：一是宽松的一般勤勉标准，以美国为代表。在美国，董事只需要对公司事务

2、尽到一般勤勉义务即可，只要董事不存在重大过失行为，就无须对公司的损失承担任何赔偿责任。在美国，商业判断规则可保护董事免于承担一般过失行为的赔偿责任。并且，按照美国示范商业公司法（以下简称MBCA）与各州公司法的规定，公司有权在章程中以约定的形式免除董事违反勤勉义务、构成重大过失、但未违反忠实义务行为的部分甚至全部赔偿责任。二是一般勤勉标准，以英国为代表。在此类型中，董事须尽到普通谨慎主人的合理注意，具体地根据董事的类型而有所不同，如对于不具有专业资格和经验的非执行董事来说，只要其尽到了自己最大的努力即可；对于执行董事和具

3、有专业资格或经验的非执行董事，则需要尽到同类专业人员应该履行的技能和注意。三是严格勤勉标准，以德国、法国为代表。严格勤勉又可称为高度勤勉，是相对于一般勤勉而言的。在此种勤勉标准下，任何过失，不论如何轻微，董事都应当避免，否则即应当承担赔偿责任。四是折衷的严格勤勉标准，以日本为代表。此类勤勉标准介于一般勤勉与严格勤勉之间，如日本2005年公司法规定，董事对公司负有善良管理人的勤勉义务，该义务来源于罗马法上的善良家父义务，是一种严格勤勉要求。该法同时又规定公司有权以章程等形式免除虽然违反勤勉义务、但出于善意并无重大过失的董事

4、在法定数额之内的赔偿责任，又具有一般勤勉标准的特点。从上述四类公司董事因违反义务被追究法律责任的情况来看，相关国家对董事勤勉程度的不同要求与其本国法律中针对董事的民事诉讼机制的健全程度是成反比的，即，诉讼机制越发达的国家，其对董事的勤勉标准要求越低；反之，则越高。如美国针对董事的诉讼机制最为发达，其对董事的勤勉要求也最为宽松；在德国，针对董事的民事诉讼很不发达，执法者通常以行政甚至刑事制裁来取代民事责任，董事遭遇民事诉讼索赔的情形非常少见，其对董事的勤勉要求最为严格；而日本虽然在传统上属于大陆法系国家，但因二战之后受美国

5、法影响甚大，相关法律制度借鉴美国法的痕迹明显，其对董事勤勉的要求严于美国而宽于德国。我国公司法关于董事勤勉标准的规定属于典型的严格勤勉标准，公司法第一百五十条规定，“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”根据该规定，董事只要违反一般勤勉义务、给公司造成了损失，就需要承担赔偿责任。这种规定与德国和法国的做法是基本一致的。但由于我国公司法、证券法中追究公司董事民事责任的诉讼机制正趋于不断完善，相关机制对董事已产生明显的威慑力，故公司法中对董事勤勉义务

6、的严格要求难免造成董事经营上的谨小慎微与保守，不利于最大限度地维护公司和股东的根本利益。因此从长远来看，我国公司法中有关董事严格勤勉标准的规定与扩大公司自治的立法初衷并不合拍，更科学的做法应当是在强化董事责任诉讼机制的同时，适当放松对其勤勉标准的要求，借鉴日本的做法实行折衷的严格勤勉标准。二、董事勤勉的范围在两权分离的现代公司中，董事的职责一般包括经营决策和经营监督（监督其他董事或经理层等）两个方面。相应地，董事勤勉的范围也应分为两个方面：一是决策勤勉，二是监督勤勉。因美国在此方面的规则最为详尽，故下文主要结合美国的情况

7、展开论述。所谓决策勤勉，是指董事进行决策时应知悉相关信息并小心决策，具体包含三层含义：一是信息收集。董事在进行任何一项商业决策之前,都应当全面收集并了解所有可合理获得的实质性信息；二是信息评估。董事不能只是进行简单的信息收集，还应负有“一种以批评性眼光来评估、处理相关信息的确定性义务”;三是谨慎决策。董事应在知悉相关实质性信息的基础上，本着履行其义务的必要注意而行为。与忠实义务侧重于考察董事是否存在实体上的利益冲突不同，勤勉义务关注的主要是董事的决策程序。在对董事决策程序完备性的要求方面，美国法院一般认为，董事在决策时没

8、有考虑和考虑不够之间存在本质的区别；只要董事进行了一定形式的考虑，即使该考虑是最基本的，法院也不应再审查董事的决策程序；董事进行了一些考虑但省略了部分程序的行为不违反勤勉义务。所谓监督勤勉，是指董事应当主动地对其他董事经理层以及员工等的行为实施监督。在监督勤勉的履行要求上，美国法院创立了两个著名的规则：一个是1963