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1、2014年8月第22卷第8期河南社会科学HENANSOCIALSCIENCESAug.,2014Vol.22No.871994-2015ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http://www.cnki.net71994-2015ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http://www.cnki.net论无主股权的法律性质范伟红洒南政法大学，重庆)摘要:理
2、论上有无主财产就应当有无主股权，现实中也的确产生了无主股权的案例，而无主股权的法律性质何在、如何归属应引起学界的重视。无主财产并不是当然归属于国家或集体，民法制度上纯粹的无主财产仅限于拋弃物，司法实践中拋弃物从动产到不动产均适用先占的法理与习惯确认归属。同理，真正的无主股权也是股东拋弃的股权,其先占者从股权的经济与法律实质看应当是公司，因此，无主财产理论的适用范围应当包括无主股权等无形财产。在现行公司法对公司取得自己股权原则的限制下,公司将无主股权用于激励职工最能体现公司法作为商法的效率理念。文章编号:1007-905X(2014)08
3、-0029-05关键词:无主股权;无主财产;先占;库藏股中图分类号:D9文献标识码:A71994-2015ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http://www.cnki.net71994-2015ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http://www.cnki.net收稿日期：2014-04-18作者简介:范伟红，女，山东莒南人，西南政法大学教授，法
4、学博士，中国注册会计师，主要从事商法与司法会计研究。•29•一、两则案例提出的问题案例一:2008年A有限责任公司因资不抵债被法院宣告破产,之后其财产及相关业务由破产管理人接管，破产管理人核查该公司资产时发现A公司对B公司享有60%的股权，该股权曾被依法评估为无价值。后经调查,B公司经营业绩较差，不良资产较多闲置且不具有使用价值,变价后不足以支付变价费用，评估价值属实。在破产程序中，破产管理人将该股权纳入破产程序进行财产分配，没有债权人以及股东愿意接收，最后破产程序裁定终结,该股权—直处于"空置"状态。3年后B公司所占土地价值因周边环境
5、变化大幅增长，B公司转变经营模式在该土地建造厂房用于出租，结果经营状况好转并取得了良好业绩，股权价值也获得较大幅度增长。公司因分红以及经营方向需要决议，B公司急需召开股东会，却因大股东缺位迟迟不能召开，其他股东找到A公司破产管理人要求管理人处理此事并提出了三种解决方案:一是处分该部分股权,寻找新的股东受让股权并行使权利；二是将此股票作为公司减少注册资本对待；三是将其作为破产企业对小股东的"赠与"处理。但是根据我国《破产法》规定,破产程序终结后管理人便对该股权不具有管理权，且该"破产财产"的产生已经超出《破产法》规定的追加分配的两年期限
6、，因此也无法依据《破产法》将该股权进行变价在债权人中间进行追加分配,再加上破产人已经注销且没有其他主体承继破产公司的权利义务，导致"破产人"所谓的控制性股权成了无主状态。案中无主股权的存在成为所有人空缺的一种事实状态，显然不是发生了公司资本减少的减资行为，假如将无主股权视为对小股东的"赠与"既没有法律依据也没有赠与的意思表示，该难题至今尚未得到解决。案例二:C公司依法设立于1997年4月，股东为D公司和E公司，其分别出资50%,进入2000年C公司经营每况愈下，D公司和E公司的矛盾也日渐凸显。2005年3月，D公司向C公司出具承诺函一份
7、，承诺放弃在C公司的经营管理权、利润分配权、表决权等一切股东权利，该承诺在C公司存续期内持续有效。放弃的股权应当归属谁昵？两个案例让我们看到股权无主现象存在的客观实在性,也能够想象在"全民股民"化的情况下，"幽灵账户"和"僵尸股东"将不断出现，无主股权的存在71994-2015ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http://www.cnki.net具有广泛性①无主股权同民法上的无主财产相比较，涉及的法律关系范围广，更需要相应的法学、经济学的理论
8、指导与制度加以规范②。无主股权的产生可能给公司的经营决策机制造成事实上的阻碍，导致公司针对特别事项、_般事项决策不能或陷入僵局，债权人等公司利害关系人的利益无法得到公司常态的治理机制保障。因此，探讨无主股权
