设定信用评级机构专家责任的构想

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1、第29卷第2期2013年4月东疆学刊DongjiangJournalVol29N〇2Apr2013©1994-2013ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,httwww.cnki.i©1994-2013ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,httwww.cnki.i设定信用评级机构专家责任的构想刘文宇徐卫东2[摘要]信用评级机构

2、在美国次贷危机和金融危机中的糟糕表现使其受到垢病。立法上信用评级机构责任的缺失造成对评级机构追责的困难，同时被评级对象及第三人损害缺乏有效的法律救济途径信用评级机构的法律定位对专家具有重要的理论和现实意义，设定信用评级机构专家责任具有必要性和合理性信用评级机构专家义务是其专家责任的法律基础，设定信用评级专家责任，需要明确其归责原则、构成要件、责任的形式和范围以及责任的限制和抗辩[关键词]信用评级；专家责任；专家义务[中图分类号]D91399[文献标识码]A[文章编号]1002-2007(2013)02-30

3、95-36收稿日期]2013-02-17[作者简介]1刘文宇，男，吉林大学法学院博士研究生，研究方向为商法学；2徐卫东，男，吉林大学法学院教授，博士生导师，研究方向为商法学、保险法学。（长春)©1994-2013ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,httwww.cnki.i©1994-2013ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved

4、,httwww.cnki.i信用评级®制度在欧美发达国家己经运作了一个世纪之久，并成为了全球资本市场•信贷市场等重要领域的一项制度安排。[1](6)信用评级机构凭借其客观公正、独立、专业的精神赢得了资本市场各方参与者的认可，在全球资本市场中的地位日益凸显然而，2007年美国次贷危机引发的全球性金融危机，给全球资本市场和公司治理领域带来沉重打击信用评级机构在其中的糟糕表现，也使其受到前所未有的广泛而严厉的诟病，在这一系列事件中，信用评级对于经济的重要影响为人们广泛了解和关注立法的缺失引发了一系列的问题，信用评

5、级机构是否应承担责任，其应承担什么性质的责任，承担责任的法律及现实依据又是什么，是本文试图考察的问题。笔者认为，我国信用评级机构在法律责任问题上目前存在以下问题：第一，立法缺失造成对评级机构追责的困艰首先，我国目前关于信用评级法律责任的条款比较粗陋，而且效力层次低，对于评级机构违反其职业义务应对发行人和第三人造成损失的法律责任缺乏规定，使得评级机构在多数情况下处于免于承担民事法律责任的状态1②其次，信用评级机构的法律地位并不明确。我国在理论和实践上对信用评级法律性质尚未形成统一认识，造成法律适用上也存在较

6、大争议目前，理论上通常将律师、公证人、注册会计师、建筑师、医师、技术顾问、鉴定师•保险代理人等视为专家，信用评级机构尚未纳入其中。专家具有专业性，需具备从事专家服务的资格和高度的可信赖性[2](^13)。笔者认为，信用评级机构具有典型的专家特征，其责任性质也应归结为专家责任。第二，被评级对象及第三人的损害缺乏有效的法律救济途径我国目前关于信用评级机构的法律法规，比较重行政责任和刑事责任，轻民事责任，导致因评级机构的评级行为所造成的被评©1994-2013ChinaAcademicJournalElectro

7、nicPublishingHouse.Allrightsreserved,httwww.cnki.i©1994-2013ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,httwww.cnki.i用科学的指常体为与用i评级:1®立的化评级序构据在特公1^1学条的件下则履以及相应关经济律、法规运与综合评价，并用特定的简单直观的登记符号来表示其信用等级②我国信用评级相关规定中，中国证券监督管理委员会于2007年发布的《资信评级业务管理

8、暂行办法》以部门规章的形式发布，其他有关信用评级的规定多为部门规范性文件。©1994-2013ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,httwww.cnki.i级对象及第三人（或信用评级报告使用人）利益受损时的救济缺乏法律依据。笔者认为，民事救济和行政罚款•刑事罚金的根本区别在于，前者意在救济受害人，后者意在惩罚违法者从法律公