试论商事思维及其价值

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1、?1994-2014ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http://wwwxnki.ni试论商事思维及其价值范健，一、什么是商事思维(一）商事思维的概念1.商事思维与商事理念的异同根据汉语大辞典和《辞海》的解释，思维是指客观存在反映在人的意识中经过主观活动而产生的结果。理念是指看法、思想、思维活动的成果，某种程度上来说，思维和理念意义相近，区别细微。思维是一种认识的结果，也是一种过程®，而理念相较于思维，更注重的是结果。由于外在世界是

2、不断变化的，因此理念也无法一成不变，但是受限于理念注重“结果绝对化”的原因，其往往完善的速度跟不上物质环境的变化,此时具备更加灵活特性的思维的优势就显示出来，其在面对创新事物时,更能与时俱进，做出相应的调整，从而发挥更大的功能价值。商事思维是一种商事思想以及运用商事思想处理商事活动的方法统称，因此商事思维较商事理念而言,对于商事主体在商事活动中的规范调整作用更加灵活，更能适应不断出现的新型商事活动。2.商事思维与其他相关概念的区别(1)商事思维与商法价值商法的价值是指商事法律规范对于社会和个人及其群体的积极意义，它体现商法精神

3、，统领商事立法、执法和司法的全过程。有学者认为，贸易本位是商法价值的基础。商法的价值包括了正义、自由、平等、公正、效率、安全和秩序等，但是交易效率价值、交易安全价值和交易公平价值构成了当代商法的三大基本价值。^因此，商法价值指的是商法为社会和人们的需求提供的一种满足关系。在体现商法精神以及商法特征方面与商事思维是相通的，二者的区别在于，商法思维属于主观意识领域，是人们在商事活动中形成的主观思想的结果，会随着商事活动的发展而有不同的认识，商法价值则更多的是一种不以人的意志为转移的客观存在，从商法产生和发展巧历史长河来看，商法价值

4、的最终实现依靠的是商事思维的积累和沉淀。:(2)商事思维与商事原则商事原则指的是商事主体在商事活动中应当遵循的根本准则，是商事思维和商法价值的具体体现，换言之，商事思维与商事原则的关系是，商事原则是商事思维的概括、归纳和总结，是处在商•范健,南京大学法学院教授。南京大学法学臃研究生王有惠帮助收集整理了本文资料。①王保树:《尊重商法的特殊思维》，载《扬州大学学报>(人文社会科学版).2011年3月。②胡鸿高:<商法价值论》，栽《复且学报》（社会科学版)2〇〇2年第S期。试论商事思维及其价值71?1994-2014ChinaAca

5、demicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http://wwwxnki.ni法具体规则与抽象商法价值的交汇点，而商事思维是商事原则的思维出发点和归宿点，在抽象思维领域践行着商事原则。二者在具体和抽象两个领域之间相互影响，相辅相成。(二）商事思维的外延边界王保树教授提出，商事思维应当包括“关注商人和商事交易特殊性”、“尊重商人的自治”、“促进交易和方便交易”、“注意外观主义的适用”和“企业的促成与企业的维持”几个方面。®很多学者虽然没有明确区分商事思维与商事理

6、念,但是从他们对商事理念的一些梳理可以在很大层面上反映出商事思维的外延边界。如顾肖荣认为商法的基本理念包括“确保交易公平”、“鼓励交易迅捷”、“倡导交易确定”和“维护交易安全”四个方面。®王建文认为，商法理念可以类型化概括为“强化司法自治’’、“经會自由”、“保护营利”和“加重责任”。®凤建军认为现代商法应当确立“营利理念”、“法治理念”、“诚信理念”、“国际化理念”、和“社会责任理念”等五个方面的基本理念。®陈淑华认为,我国商法的基本理念应包括“崇尚营利”、“权利互惠”、“契约自由”、“诚实信用”、“效率优先”和“开放统一”

7、六个方面。®要准备把握商事思维的特殊性，首先必须深入研究商法的特殊性。商法较之其他法律,特别是民法有着特殊的地方,主要表现在商事行为与民事行为有着不同的特征。民事行为的对象具有直接性、单一性以及明确性，而商事行为的对象则具有间接性、复杂性和模糊性;民事行为一般是满足自身的消费需求,因而大多只是一对一的简单、偶发性交易,而商事行为是以营利为目的，通常会表现为批量交易、系列交易和集团交易的特点;民事行为一般表现为现货交易,而商事行为既有现货交易，又有期货、期权以及金融衍生品等多种交易方式;此外,民事行为强调的是个人的权利和自由，通

8、过对弱者的保护和保守和谐的理念，实现一种社会公平，而商事行为则因主体是经济人的特质而更加关注行为的营利性要求，强调行为的竞争性、风险性和理性®，更偏重交易的安全、迅捷和可靠。因此可以从“效益”和“安全”角度i全释现代商事思维，在“效益”这一商事思维的指引下，商法遵循商事自由和