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1、管理层收购的风险防范来源:胡律师网作者:上海律师胡燕来所属栏目:企业法律顾问 某奶业股份公司是一家大型的国有奶业集团,2003年初,奶业集团因与信托结媒进行MBO股份收购而陡起波澜。2003年3月,奶业公司发表公告称,当地财政局拟将所持占公司总股本的15%的国有股共2000万股转让给某信托投资公司,转让价格为每股10元。四个月后,这部分股权转让获得批准并完成过户,某信托成为公司第一大股东,受让的股权性质由国有股变为普通法人股。2003年4月,迫于国有股股东和独立董事的压力,奶业公司被迫将2002年11月进行的国
2、债投资进行说明,称公司用自有资金3亿元在某证券菅业部购买了国债。由于在时间和金额上,奶业公司的国债投资与信托公司受让的国有股收购几乎吻合,市场怀疑国债资金很可能被腾挪出来,作为实施MBO的资金。于是,有关奶业公司私下信托MB0的报道连篇累牍,震撼了中国的财经媒体,同时也引起了该省检察机关的注意。2004年12月,奶业公司接到通知,该省人民检察院因案件查办需要,对该公司股东金信信托投资公司所持有的该公司5600万股社会法人股和某商贸公司所持有的该公司800万股社会法人股予以冻结,冻结期限从2005年12月20日起
3、至2005年12月31日止。2005年元旦前夕,某信托公司针对所持有奶业公司法人股被冻结上事公开表示,公司原则上低调处理此事,计划派公司法律顾问前往奶业公司进行交涉。2005年1月,奶业公司发布公告称,公司于2005年12月31日接到某省公安厅逮捕通知书,因涉嫌挪用公款罪,该省公安厅于2004年12月30日对公司董事长郑某等5人执行逮捕。实践证明,管理层及职工持股这一制度安排对于构筑企业良性运行的微观基础具有不可替代的作用。国内许多优秀的企业都先后建立起了符合自身特点的管理层和员工持股制度并获得了成功,在公司上
4、市后充分体现了对人力资本价值的定价。专业企业法律顾问胡律师认为，通过实践表明,如对以下几点能善加把握,可有效降低管理层持股带来的法律风险:1.证明资金的合法来源因自有资金过多很可能存在巨额资产来源不明的问题,故应当准备足够的证据证明来源和占有的合法性。长期以来的产权制度,使公司管理层及职工成为事实上的无产者。因此现实可行的持股资金来源是如下三者结合:①企业历年节余而应用于职工福利的公益金;②提供资本信贷;③职工个人以现金投人。2.设计动态的持股激励制度为保证对新增人才的吸引力或对公司优秀职工进行激励,有必要建立
5、一个动态的持股计划。若员工出现流动,退出的职工股份将由工会进行回购,如新员工进人,将可以从工会按照条件获取相应的股份,需要对优秀职工进行激励时,也可利用这一平台进行操作。3.利用信托方式解决持股合法性问题《信托法》的实施,从法律层面上解决了信托制度的合法性问题。信托财产本身及其所生的任何利益不能由受托人而只能由受益人享受。这就是信托法上著名的“所有权与利益相分离”原则,也是信托最根本的特色所在。职工持股,主要是获取收益,所以信托持股,有助于职工(委托人和受益人)利益的保障。4.选择合适的操作方式从实践看,持股计
6、划形式很多,企业应根据实际情况予以选用:①职工以现金认购方式认购企业股份;②职工透过职工持股专项贷款资金贷款认购本企业股份;③企业将历年累计的公益金转为职工股份划转给职工;④奖励红股形成职工持股。上海企业法律顾问胡燕来，二十年只做法律，荣记个人三等功两次，2008-2009年度上海卢湾区“十大优秀律师”，荣获上海“劳动争议代理最佳奖”，擅长劳动纠纷律师，邮箱hulvshi119@163.com手机15901801155，（文章来源：胡律师网）
