关于公司对外担保分析研究.doc

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1、五好家庭：XXX同志简要事迹范文XXX同志是我单位一名职工领域伟大的发明,它推动了市场经济的快速发展。作为市场硪经济的主体,在经贸活动过程中,借贷、买卖等都可能犸涉及到对外担保。一部担保镢法的出台改变了许多公司企业的运作方式和风险预防模嘁式。中国公司法出于对公司缀股东利益的保护,对于公司桌对外担保作为了程序性的限制规范,欲通过股东会或董拘事会这样的集体决议方式来扭对公司对外担保作出限制。限制必然带来不便,如何在背限制与交易便利之间达到利莽益衡平,以维护交易人、公咔司股东、公司管理层之间的塘均衡。关键词:公司对外．担保;

2、利益衡平;交易便利奈中图分类号:F832文沏献标志码:A文章编号:1673-291X(XX)睦31-0088-02概搂述有限责任制度是20世纪对于经济发展具有划时代意义的发明,作为有限责任窳制度的载体公司已经随着经椰济和社会的发展深入人心。≮公司作为市场经济的微观主体,对于整个市场经济的发枋展有着重要的意义,而公司内部责权机构的构建则对于搠整个公司治理亦是举足轻重。一、成文法的分析8/8《蛐中华人民共和国公司法》(缛以下简称公司法)第16条⒑共有3款,全文为:“公司向其他企业投资或者为他人碘提供担保,依照公司章程

3、的成规定,由董事会或者股东会縻、股东大会决议;公司章程陧对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限颠额规定的,不得超过规定的跺限额。公司为公司股东或殂者实际控制人提供担保的,寡必须经股东会或者股东大会咖决议。前款规定的股东或者递受前款规定的实际控制人支聩配的股东,不得参加前款规Ⅻ定事项的表决。该项表决由犀出席会议的其他股东所持表辄决权的过半数通过。”第庠1款明确规定了公司对外提轼供担保的程序要件是由公司迈的股东会、股东大会或董事俄会决议,同时如章程对于限广额有规定不得超过其限额。．首先,该款明确公司对外提闳供担保需由法

4、定的公司机关馋作出决议,即有且仅有股东隽会、股东大会或董事会可以作为有权机关决定公司的对外担保,其他任何法人机关蛟诸如法定代表人、执行董事饨等均无权作出。而公司章程窭则有权在法定的公司机关范围内择一作为担保决议的决圆定机构。同时公司章程可以裴对担保限额作出规定。第蓼2款、第3款则规定公司对缎于股东或者实际控制人提供楼担保,则必须通过股东会或攀股东大会决议,且对于决议溜的程序也作出了具体规定。婶二、公司法第16条规定弹对于担保权人的效力8/8依据洲公司法第16条所规定有关东担保的程序性规定,如果担保权人在未满足有关的程序

5、ü性规定时,而和作为担保人的公司的法定代表人或者高级管理人员等签署了有关担保协议,或者进一步加盖了鞍公司的公章,在此时如何判行断担保协议之效力?首先萦,公司法第16条之规定,荛属于程序性的规定,但其规英定为法定,其是作为国家立嘱法机关制定并公布的法律,翼推定在国家范围内被每个主诼体所知悉。此法律规定区别埙于公司自理所确定的章程中绛的规定,简单言之,法律得迁拘束所有主体,但公司章程册依据公司法第11条之规定颊公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具宦有约束力。正因为此,现在焙公司法对于公司对外担保作全出了明确的规

6、定区别于公司箩通过其法人自治在章程中形焚成的规定,所以作为担保权讹人应当知悉法律对于公司担孝保的限制规定。其次,“法人之本体,则为社会的组酲织,故具有法律的固有之机リ关,由此而活动……法人之︷机关,则非自然的存在,须昊以法律、法人设立行为,规щ定其组织及权限。”[1]瘐公司属于法人,中国的公司治理制度规定公司可以设立玢,股东会或股东大会,执行董事或董事会,监事或监事耥会,同时中国的法人制度中秃有设立有法定代表人这一法人机关。其中股东会和股东癜大会是公司的权力机关,执搌行董事或董事会是公司的执勉行机关,监事或监事会是公±

7、司的监督机关。而法定代表8/8人依据民法通则第38条的蠕规定“依照法律或者法人组酵织章程规定,代表法人行使杀职权的负责人是法人的法定邯代表人。”所以依据公司法湖之规定,对于公司对外担保白事项有权作出决定的机关是妥股东会或股东大会、董事会十,其他任何机关无权作为代空理机关对外作出代理行为。第三,从利益分析来看,弁对于该条款的适应问题,事实上是对于担保权人与公司屺股东、公司其他不特定债权Ω人之间的利益衡平问题。从狍公司治理结构来看,公司分三为两种,一种有限责任公司牡,另一种股份有限公司,前者在资合的基础上存在较大渌人合性,

8、而后者原则上是比楸较偏重于资合,尤其是在上崩市公司更能体现这样的资合羲性质。在有限责任公司,由愦于存在一定的人合性且公司忘规模等一般相比较股份有限淅公司较小,但股份有限公司其股东人数可能较多,企业田规模一般较大,其企业经营宀往往涉及众多债权人利益等睫。所以在衡平两者利益时应