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1、公司对外担保分析摘要:有限责任公司制是20世纪经济领域伟大的发明,它推动了市场经济的快速发展。作为市场经济的主体,在经贸活动过胶程中,借贷、买卖等都可能涉及到对外担保。一部担保兖法的出台改变了许多公司企筲业的运作方式和风险预防模泊式。中国公司法出于对公司糠股东利益的保护,对于公司崆对外担保作为了程序性的限宛制规范,欲通过股东会或董筻事会这样的集体决议方式来汨对公司对外担保作出限制。备限制必然带来不便,如何在限制与交易便利之间达到利绑益衡平,以维护交易人、公洹司股东、公司管理层之间的豁均衡。关键词:公司对外馓担保;利益衡平;交易便利乔中图分类
2、号:F832文遑献标志码:A文章编号:1寰673-291X(XX)31-0088-02概苦述有限责任制度是20世啼纪对于经济发展具有划时代芹意义的发明,作为有限责任偿制度的载体公司已经随着经袤济和社会的发展深入人心。ｃ公司作为市场经济的微观主喜体,对于整个市场经济的发挫展有着重要的意义,而公司前内部责权机构的构建则对于＜整个公司治理亦是举足轻重疑。一、成文法的分析8/8《恻中华人民共和国公司法》(霭以下简称公司法)第16条磐共有3款,全文为:“公司向其他企业投资或者为他人痒提供担保,依照公司章程的挨规定,由董事会或者股东会蹴、股东大会决议;公
3、司章程仕对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限酬额规定的,不得超过规定的限额。公司为公司股东或鼹者实际控制人提供担保的,粕必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者韦受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规的定事项的表决。该项表决由瞒出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”第稃1款明确规定了公司对外提供担保的程序要件是由公司琦的股东会、股东大会或董事会决议,同时如章程对于限ち额有规定不得超过其限额。荆首先,该款明确公司对外提叽供担保需由法定的公司机关作出决议,即有且仅有股东会、股东大会或董事会可以拓作
4、为有权机关决定公司的对啁外担保,其他任何法人机关度诸如法定代表人、执行董事缯等均无权作出。而公司章程夫则有权在法定的公司机关范围内择一作为担保决议的决喙定机构。同时公司章程可以①对担保限额作出规定。第2款、第3款则规定公司对隧于股东或者实际控制人提供鄄担保,则必须通过股东会或股东大会决议,且对于决议札的程序也作出了具体规定。饺二、公司法第16条规定君对于担保权人的效力8/8依据沩公司法第16条所规定有关换担保的程序性规定,如果担啃保权人在未满足有关的程序疠性规定时,而和作为担保人〔的公司的法定代表人或者高绅级管理人员等签署了有关担嫜保协议,
5、或者进一步加盖了蚨公司的公章,在此时如何判θ断担保协议之效力?首先嬗,公司法第16条之规定,蓐属于程序性的规定,但其规定为法定,其是作为国家立猞法机关制定并公布的法律,治推定在国家范围内被每个主桅体所知悉。此法律规定区别黔于公司自理所确定的章程中的规定,简单言之,法律得联拘束所有主体,但公司章程绸依据公司法第11条之规定公司章程对公司、股东、董跻事、监事、高级管理人员具筘有约束力。正因为此,现在嘁公司法对于公司对外担保作烬出了明确的规定区别于公司鍪通过其法人自治在章程中形熄成的规定,所以作为担保权舁人应当知悉法律对于公司担保的限制规定。其
6、次,“昼法人之本体,则为社会的组光织,故具有法律的固有之机琚关,由此而活动……法人之雄机关,则非自然的存在,须ω以法律、法人设立行为,规守定其组织及权限。”[1]Φ公司属于法人,中国的公司向治理制度规定公司可以设立,股东会或股东大会,执行猪董事或董事会,监事或监事椤会,同时中国的法人制度中有设立有法定代表人这一法坜人机关。其中股东会和股东畦大会是公司的权力机关,执储行董事或董事会是公司的执呐行机关,监事或监事会是公考司的监督机关。而法定代表8/8人依据民法通则第38条的规定“依照法律或者法人组於织章程规定,代表法人行使职权的负责人是法人
7、的法定鬟代表人。”所以依据公司法壹之规定,对于公司对外担保跫事项有权作出决定的机关是拗股东会或股东大会、董事会得,其他任何机关无权作为代理机关对外作出代理行为。第三,从利益分析来看,对ｂ于该条款的适应问题,事实掉上是对于担保权人与公司股乒东、公司其他不特定债权人砀之间的利益衡平问题。从公堋司治理结构来看,公司分为两种,一种有限责任公司,跞另一种股份有限公司,前者揆在资合的基础上存在较大人坐合性,而后者原则上是比较偏重于资合,尤其是在上市公司更能体现这样的资合性噩质。在有限责任公司,由于存在一定的人合性且公司规弘模等一般相比较股份有限公徊
8、司较小,但股份有限公司其操股东人数可能较多,企业规鹋模一般较大,其企业经营往往涉及众多债权人利益等。耳所以在衡平两者利益时应当垸有一定
