试析公司独立董事制度研究.docx

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1、试析公司独立董事制度研究　　　　论文关键词：独立黄事　公司治理结构　内部人控制　激动与约束　　论文摘要：本文通过分析独立黄事产生的动因、功能及独立黄事在中国的砚状.结合国际惯例解析了证监会硕布的《指导意见》，最后以并证的视角分析了独立黄事制度的功能。　　中国证监会于200l年8月16日在吸收各方意见的基础上，正式发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(以下简称(指导意见》)，对上市公司建立独立董事制度进行了较详细的规定。(指导意见》明确要求“在2002年6月30日前，上市公司董事会成员中应当至少包括

2、2名独立董事，在2003年6月30日前，上市公司董事会成员中应当至少包括三分之一独立董事。”从1997年在(上市公司章程指引)中规定“公司根据需要，可以设独立董事”的非强制性条款到2003年的强制条款，花了近6年的时间。是什么原因促使管理层做出强制性规定?独立董事能否起到人们期望的作用?国内实行独立董事制度的现状如何?《指导意见》从哪些方面构建了中国特色的独立董事制度?还有哪些方面需要完善?　　正是本文探讨的内容所在。一、独立，.产生的动因独立董事(outsidedictois)亦称外部董事或非执行董事，是指

3、公司制中独立于公司股东且不在公司内部任职的董事。由于独立董事不像内部董事(包括关联董事和执行董事)那样直接受制于控股股东和公司管理层，因而有利于董事会对公司事务的独立判断。在这里，我们要将独立董事和关联董事(指与CEO或执行董事有亲戚关系的人、前任总裁、关联企业的董事担任的董事)、执行董事(指既是公司的高级管理人员，又是公司董事会成员的董事)区分开来，就是因为他们和公司之间的关系足以使得人们有理由对他们做出的洲断的独立性提出质疑。众所周知，目前世界各国根据其特殊的经济发展模式、企业成长历史、人文背景和社会习俗

4、已经形成了不同的公司治理结构模式，其中以英美单一制的董事会治理模式(只有董事会不设监事会)和德日双层制的董事会洽理模式(既有董事会也设监事会监督董事和经理的工作)及东南亚以家族企业为主的治理模式(公司股权集中在家族手中，同时由家族成员参与公司决策和经营管理)比较典型。美英企业最大的特点是所有权分散，同时由于所有权和经营权分离，使得公司股东难以监督管理层(包括董事和经理)的行为。为了弥补董事会无人监督的制度缺陷，于是在英美模式中就引人了外部董事。其目的是为了通过引人外部董事来代表广大股东特别是中小股东或债权者等

5、利益相关者的利益。采取这种制度的背景是“弱股东、强管理层”市场结构(由于股权分散导致内部人一经理控制公司的现象)，即独立董事制度是在现代股份公司所有权和经营权分离条件下产生的一种制衡各方利益关系的制度设计。而中国目前的公司治理结构是类似于德国、日本的设有监事会的“双层董事会”制度，在《公司法》上斌予了监事会对董事、经理的监督职能以及检查公司财务的权力，为什么还需要设立独立董事制度?1.企业的监事会形同康设，不能有效发挥监督约束的功能。中国《公司法》已就监事会的组成和职权作了明文规定，但“监事会由股东代表和适当

6、比例的公司职工代表组成’，监事与公司存在紧密的利益关系，许多监事受制于公司管理层，其来源决定了其行为很难独立;《公司法》规定监事会的职能主要是“检查公司财务”和对董事、经理违反法律法规的行为进行监督，从严格意义上讲，这些职能对监事来讲形同虚设，财务的检查若非是专业人士一般是较难发现问题的，至于对管理层违法行为的监督更不应是监事的范围，而是司法部门的问题。监事既没有行使职能的业务能力，也不具备去行使职能的权和」和利益冲动，使中国上市公司的监事会地位非常尴尬。事实上，中国上市公司数量已经超过千家，出问题的不在少数

7、，在披露的公告中还没有发现一家具有独立性的、敢与董事会和公司管理层有不同意见的监事会报告。2.公司的股权结构与美国公司的股权结构有着本质的区别。在中国上市公司中基本上都存在控股股东，所以没有出现美国公众公司那种由股权极度分散而导致的内部人控制问题，但由于中国上市公司中控股股东绝大多数是国有投资主体或国有企业，而国家作为所有者对其选择的经营管理者监督存在着不足，因而国有投资主体的代表实际上是另一种意义上的内部人，由于股权集中，管理层的任命在中国仍是掌握在大股东手中，大股东与管理层的利益是一致的，所以出现了中国特

8、色的一股独大和内部人控制现象。在过去的证券市场上，屡屡发生大股东侵占中小股东利益，掏空上市公司的事件。猴王、郑百文、银广厦等事件一次次暴露了中国上市公司治理结构的缺陷。　　3.独立黄事的人数。《指导意见》将独立董事的人数规定为“至少2名”，比例为“至少包括1/30a《美国商业圆桌会议公司治理声明》指出，对于一家大型公众公司的董事会而言，相对于管理层保持实质上的独立性是重要的。相应的，该公司的董事的多