从两大法系代理法对比浅谈我国商事代理制度的完善.doc

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1、从两大法系代理法对比浅谈我国商事代理制度的完善中文提要：本文首先明确了作者对商事代理概念的理解，指出商事代理不同于民事代理而独具丹广泛、多变、快捷、流转等衮特点，所以，调整商事代理的法律规范也应该根据商事永代理的特点作相应规定。之皇后，本文从比较两大法系代每理制度理论基础，即区别论闰与等同论的异同入手，指出区别论的特点在于严格区分疵委任合同与代理权限，而等③同论的特点在于将代理人的浞行为等同于被代理人的行为枸。经过比较，英美法系不存在大陆法上的直接代理与间刳接代理的划分，大陆法系则晖缺乏英美

2、法系中的隐名代理赳和不公开被代理人身份的代瀚理制度。从某种意义上来说舢，英美法系显名代理、隐名代理及不公开被代理人身份杓的代理的分类，更适合商事怛代理迅捷、高效的特点。尤其不公开被代理人身份的代落理的有关制度是比较先进的咤。而目前的发展趋势，则是剂两大法系代理制度规定在逐Щ渐相互借鉴相互融合。本文缰分析了我国商事代理制度的棒现状，指出了法律实践与制姜度的脱节。本文主张，从巩楱固理论基础——民法通则及相关法律制度、改良引入英褚美法系代理制度、注重理论━与实践的结合几个方面来完綮善我国商事代理制

3、度。关键殇词：代理，商事代理，国际酚商事代理，区别论，等同论代理制度作为两大法系所共氡有的一项法律制度，并非从21/21薰来就有，而是随着商品经济耍的发展而逐步产生、发展起瑜来的。商事代理的历史可以妻溯源到罗马法上的代理概念杩，由于“非其本人不得订立ち契约”的原则，罗马法的代诉理制度产生较晚，在帝政时伢期才初见端倪，且仅限于民挢事代理，但为后来的商事代沙理奠定了理论基础。中世纪黟时期，随着地中海沿岸城市哲商业的繁荣，商事代理得到科广泛发展，产生了关于代理的商事习惯法。现今的国对际贸易中，大量的商

4、事行为巽都是依靠代理完成的。商事例行为可由本人实施，也可通哀过代理人实施。商事代理人制度可以扩张商事主体的商事能力，扩大其经营活动的半径，对促进专业化分工、酮节约交易成本具有重要作用跞，对商事法律制度有重大意＼义。现今的商事代理业务范馅围极广，种类繁多。就其范坏围而言，既发生于国内贸易之中，更活跃于国际贸易领塬域；既以有形商品为客体，朋又可以无形商品为对象。可唳以说是商品经济世界内，无蜗所不在。就其种类而言，依罾是否享有独占权，可分为独龃家代理与非独家代理；依是否享有订约权，可分为缔约俗

5、代理与媒介代理；依权利来ㄓ源，可分为一级代理与次级姬代理；依业务内容，可分为ぁ销售代理、采购代理、运输喹代理、广告代理、保险代理－、出口代理、进口代理、证券代理、投标代理、旅行代撩理、保付代理等等。这些代熄理构成了国际贸易实践中重桫要的环节。代理制度在两大法系中的社会功能是相似娟21/21的，即通过代理行为建立被愧代理人与第三人之间的法律踺关系，从而扩大当事人意思烹自治的空间、促进社会分工的细化、加速市场经济流转、拓宽投资和贸易活动的范曜围。然而，由于两大法系的文化背景、法律传统以及思ㄞ

6、维方式等方面的不同，其代理制度于存在共性的同时，芤也存在着相异的特性。在我烤国面临着经济、科技各方面鍪与世界接轨的今天，对两大岗法系的代理制度进行研究探羝讨、取其所长，对发展我国螓的商事代理制度有着深远的意义。一、两大法系代理理论与立法状况大陆法系破代理法的立法理论：区别论大陆法系代理法的立法理论Б基础是区别论。所谓区别论蜿，是指把委任合同与代理权廿限严格区别开来。其中委任须合同即作为内部关系的被代筇理人与代理人之间的合同，橛代理权限即作为外部关系的豺代理人与第三人缔约的权力胬。区别论的核心

7、是，尽管被毽代理人在委任合同中对代理翠人的权限予以限制，但是该限制原则上并不产生对第三仆人的拘束力。大陆法系在吊初期并未区分代理权限与委任合同。但德国学者拉邦德缡《代理权授予及其基础关系的区别》一文于1886年ⅱ发表后，以德国为代表的大皤陆法系开始区分代理权限与瓴委任合同及其他基础关系。衿例如，在大陆法系的荷兰，べ被代理人和代理人之间的内仪部关系与外部关系被严格区油21/21分开来。内部关系在协议代跬理的场合，通常表现为合同锰关系。如委任合同、商事代饱理合同或者雇佣合同等。内部关系的主要内

8、容涉及被代理人和代理人之间的权利义鲫务关系。内部关系通常受合贷同法或者劳动法调整，而不铟属于代理法调整范围。相反拌，代理法主要调整代理人所份拥有的拘束被代理人的权力蔬。根据代理人以被代理人虑的名义，还是以自己的名义讵与第三人订立合同，大陆法中系将代理分为直接代理和间妥接代理。如果代理人以代表т的身份，以被代理人的名义稞与第三人签约，则为直接代踱理。直接代理人通称为商业巷代理人。如果代理人以自己⊥的名义与第三人签约，但实屉际上是为了被代理人的利益ぉ，则为间接代理。间接代理亢人又称行