刑事证人刑事证人出庭作证制度的立法构想的应用

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1、AthesissubmittedtoXXXinpartialfulfillmentoftherequirementforthedegreeofMasterofEngineering刑事证人出庭作证制度的立法构想　　陈凤英周广平　　1997年1月1日施行的刑事诉讼法，确立了刑事审判控辩式的模式，刑事案件中证人是刑事诉讼活动中的重要参与人，证人当庭作证显得尤为重要。但是当前司法实践中，证人拒不出庭作证(简称拒证)的现象普遍存在。由于此现象的存在，制约刑事审判庭审功能的发挥，困扰了刑事审判工作的正常开展

2、。当然，证人拒证的原因是多方面的，但笔者认为这与我国刑事诉讼的立法不足有重要的因果关系，本文试从分析立法现状，建议建立强制刑事证人作证制度的角度，给解决证人拒证现象提供一些参考，并与同仁共同探讨。　　一、我国当前刑事证人出庭作证制度的立法现状及缺陷　　(一)法律规定之间存在矛盾　　刑事诉讼法第47条规定：证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证，听取各方证人的证言并且经过查实以后，才能作为定案的根据。这就要求证人必须出庭作证，但是刑事诉讼法又在第157条中规定：对未到庭

3、的证人的证言笔录，应当当庭宣读。最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》(以下简称《解释》)第58条第2款就更加明确的规定：未出庭证人的证言宣读后经当庭查证属实的，可以作为定案的根据。这一规定使《解释》第141条关于“证人应当出庭作证”的规定就显得苍白无力。上述法律规定之间、最高院司法解释之间明显存在选择性矛盾，一方面规定证人必须出庭作证，另一方面又规定未出庭的证言可以“出示”的方式进行质证，并能作为定案依据，这样在当今取证困难、办案经费紧张的情况下，必然导致在司法实践中

4、侦查、起诉、审判机关以书面证言、询问笔录代替出庭证言，以宣读证言代替证人出庭作证。　　(二)证人不出庭作证的法律责任不明确　　刑事诉讼法第48条规定：凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。因此，证人作证是法定义务，但是如果证人坚决不履行这一法定义务，司法机关能依据什么规定对其进行处罚呢?通观刑事诉讼法和最高院、最高检的司法解释均没有明文规定对拒证的制裁条款。而刑事诉讼法在第47条只是规定：法庭查明证人有意作伪证或者隐匿罪证的时候，应当依法处理。《解释》第142条也只是规定审判人员应告知证人应当如实

5、地提供证言和有意作伪证或者隐匿罪证要负法律责任。由此可见，只要证人不作伪证或隐匿罪证，拒不出庭作证仍不需要承担任何法律责任。　　《解释》第141条规定：证人应当出庭作证，符合一定情形经人民法院准许，证人可以不出庭作证。在一定程度上确立了“证人出庭作证为原则，不出庭作证为例外”的证人作证模式，但是证人无正当理由拒不出庭作证，证人应当承担何种责任，《解释》没有规定。《人民检察院刑事诉讼规则》(以下简称《规则》第337条第2款规定：对证人证言笔录存在疑问，确实需要证人出庭陈述的，公诉人应当要求延期审理，

6、由人民法院再次通知证人到庭提出证言和接受质证。据此规定，如果法院再次通知证人，而证人仍拒不出庭作证，该如何处理，《规则》及有关解释均未作规定。如此，反而会导致诉讼成本增加，诉讼资源浪费。　　由于法律规定缺乏对证人拒证的强制性规定及惩罚措施，导致证人应当作证和到庭作证的制度显得形同虚设。　　(三)保证证人出庭的责任没有落实　　刑事诉讼法第47条规定证人证言必须在法庭上质证才能作为定案的根据。《解释》第141条规定：证人应当出庭作证，例外情形应当经人民法院准许。那么由谁通知证人出庭作证及对证人出庭的费

7、用由谁承担，法律及《解释》均没有规定，《规则》第337条规定：证人应当由人民法院通知并负责安排出庭作证。但是从控辩诉讼模式来看，法官在法庭上是居中裁判，举证责任应当由公诉人和辩护人承担，才符合“谁主张谁举证”的诉讼原则。司法实践中，通知证人出庭由法院负责，但保证证人出庭的责任由谁来承担却无法确定，所以在法院发生通知后，证人出不出庭，则完全由证人本人决定，没有制裁和管理的机构。　　(四)证人出庭作证的责、权、利规定不均衡　　权利和义务相一致，是立法的一项基本要求。刑事诉讼法及《解释》、《规则》只是单

8、方强调证人出庭作证的义务，但对证人应享有的权利及因作证造成的经济损失由谁补偿，却未见任何规定，因为权利和义务的不平衡，法定义务和拒证的责任相脱节，自然就会导致证人对作证持消极态度，互相推诿，甚至拒绝作证，因此，立法的疏漏给证人拒证提供了合理的借口。　　(五)对证人及其家属的保护措施不完善，使证人心有余悸。　　《刑事诉讼法》第49条规定“人民法院、人民检察院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全。对证人及其近亲属进行威胁、侮辱、殴打或者打击报复，构成犯罪的，依法追究刑事责任;尚不够刑