胎儿地位的法哲学思考——以权利之概念分析为基础

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1、胎儿地位的法哲学思考——以权利之概念分析为基础　　【摘要】胎儿地位问题是自罗马法以来倍受法学界关注的重要课题之一。对这一问题的探讨，必须以权利之概念分析作 　　为基础。坚持“活着出生规则”为前提，采取概括保护与个别保护相结合的立法策略，应该作为我国民法保护胎儿利益的明智 选择。 【关键词】胎儿；权利；活着出生规则 【中图分类号】D90 【文献标识码】A 　　【文章编号】1007—9297(XX)03—0170—05 　　Fetalstatusinjurisprudence——basedonconceptualanalysisofright．YUQing-sheng．Lawsc

2、hoolofHe’ncmnormaluni— 　　versity,Xinxiang,He’n饥453007 　　【Abstract]ThequestionofthefetalstatushasbeenoneoftheimportanttopicsattractinglegalscienceattentionsincetheRoman 　　lawcameout．Todiscussthisquestion，wemustbaseitonconceptualanalysisofrights．Itiswiseforourcivillawtoholdthe 　　premiseof“bor

3、naliverule”．andadoptlegislationstrategywhichthesummaryprotectionandtheindividualprotectionunifies． 　　【KeyWords]Fetus，Rights，bornaliverule 　　自罗马法以降．胎儿的法律地位及其保护问题即 　　成为法学理论与司法实践所关注的重要课题之一。特 　　别是在过去的二三十年里．随着生物科学和医学技术 　　的飞速发展。人们已经了解到越来越多的关于胎儿损 　　害源的知识。父母的基因缺陷、孕妇的不良嗜好(如烟 　　酒、毒品等)及其所服药物的副作用、环境污染与

4、辐 　　射、医疗手术伤害等等。民间曾将妊娠期的胎儿比喻 　　为“草上露水”．孰料这滴“露水”竞如此柔弱而容易受 　　到侵害!面对这一现实，一些法学家、道德哲学家、医 　　生纷纷呼吁：应该将一种新的胎儿权利概念引入到我 　　们的法律体系之中。甚至有的学者明确提出，胎儿就 是民法中的自然人。① 另一些学者则站在传统法律逻辑和我国计划生 　　育基本国策的立场上．坚持认为不应当赋予胎儿权利 　　能力。具体理由在于：第一．赋予胎儿民事权利能力有 　　悖于自然人权利能力始于出生的传统法律逻辑；第 　　二，权利能力包括权利资格和义务能力的双重含义， 　　赋予胎儿权利能力，使为胎儿设定义务成

5、为可能；第 　　三，赋予胎儿权利能力，与我国计划生育的基本国策 和优生优育的基本导向不相兼容。② 　　对这一问题的争论仍在继续．并且在可以预见到 　　的将来也不太可能消失。笔者认为，所谓胎儿的法律 　　地位问题，其实也就是胎儿是否能够享有权利．或是 　　否拥有权利能力，或是不是民法上的自然人的问题。 　　在这一胎儿地位与权利概念的结合过程中．必然要遇 　　到的问题是，如何判断某一法律地位是否可以构成一 　　项权利。这就涉及法哲学上的一个根本问题．即什么 是权利? 一 、权利概念辨析 　　庞德(RoscoePound)曾客观地评述道，作为一个 　　名词的权利，比别的任何一个名词

6、的含义都丰富。③对 　　于“什么是权利”这样一个富有魅力又难于回答的问 　　题，很多著名的哲学家和法学家都曾先后做过深刻的 分析，其中观点可说是见仁见智。 (一)康德和黑格尔的经典理论 　　在哲学领域，具有代表性的是康德(Immanuel 　　Kant)的权利自由论和黑格尔(GeorgWilhelmFriedrich 　　Hege1)的权利可能性论。康德认为权利的概念并不表 　　【作者简介】于庆生(1976一)，男，汉族，河北保定人，河南师范大学法学院讲师，主要研究民商法基础理论；E—mail：yuqsh2002yahoo 　　com．cn；Blog：http：／／gango

7、u．fyfz．cn／ 　　①兰仁迅：胎儿在民法中的地位[J]；华侨大学学报(哲社版)2ooo年第3期，第45页。 　　②刘秀梅：论胎儿权利的法律保护——兼论我国《民法典》应有的立法例[J]；北方大业大学学报2003年第4期，第8页。 　　③[美]罗斯科·庞德：通过法律的社会控制[M]，沈宗灵、董世忠译，XX：商务印书馆，1984年，第44页。 法律与医学杂志XX年第13卷(第3期) 　　示一个人的行为对另一个人的愿望或纯粹要求的关 　　系，不问它是仁慈的行为或者不友好的行为．他只表 　　达的自由行为与别