先行行为的几个相关问题探析.doc

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1、先行行为的几个相关问题探析近些年来，不作为犯罪在刑法学界和司法审判实务中历来是一个争议颇多的问题。不作为犯罪的成立，必须以行为人负有一定的作为义务为实质要件，作为义务是成立不作为犯罪的基本构成要素，由此，作为义务来源在不作为犯罪中居于核心地位，其中又以先行行为最为复杂，争议最多，涉及是否可以成为作为义务来源及具体依据、成立要件和范围等基本问题。在实践当中，屡见夫妻或恋人之间因吵架等行为引起一方自杀，另一方不瓠予救助致使对方死亡，或是拾行为人将醉酒的同伴搁置在枕高速公路车道到致其被撞伤盒或死亡或是监管人将小孩带到高危场所

2、不注意看护，使蒈孩子生命处于非常危险状态逊之情形。此类案件中行为人か是否因之前的行为而负有作抹为义务，将直接关系到罪与湖非罪、此罪与彼罪的区别。很对此，在司法实务中往往出醌现两种情况，一是直接援引掊我国现行刑法第14条或者袜是根据刑法学中的不作为犯ｊ的理论的规定定罪处罚。二咋是根据“罪行法定”原则要哟求对于没有明确规定的行为滋不作为犯罪处罚，主张尽量缩小刑法的适用范围，扩大ㄕ公民生活自由度。但是对于肼某些先行行为对刑法效益造塥成严重的直接侵害时，法律杼没有对其明确规定为刑法惩熠罚的对象，这就给我们司法认定带来两难，司

3、法审判也劝要面对法的实质正义和罪刑褡法定的双重压力。正是先吕行行为在司法实务中的认定18/18现状，实践活动中多有随意鲕性和擅断性，不仅严重挫伤蒴了公众心理，影响到法律的权威性，同时也反映对不作掭为义务来源问题加大研究的洫现实需要，为研究先行行为努的刑法调整范围提供了新的现实可能，也为司法实务注檬入新生活力。因此，本文将瞬以不作为犯罪中的先行行为训为侧重点做一定理论探索。一、先行行为研究的实践意蕙义作为刑法的核心问题，瘐归其本质，就是对各种犯罪虑行为的研究和考量。不管何υ种行为只要纳入刑法的调整缋范围，就意味此行为

4、对一定社会制度下所保护的法益予温以不同程度的侵害，由于不撷同社会制度以及不同社会历包史发展阶段对法益的保护是ヲ变化发展的。所以对犯罪之淙行为研究也应随着人类文明琏的进步而不断周延健全。“钊无行为就无犯罪”，这是科议刑的重要标准，对行为的理颏解当然也不能停留于简单的邛作为或者是不作为，正如本文要讨论的不作为中的先行行为，也应该而且有必要作妄为刑法意义上的研究对象。枵对先行行为的研究，能够正确指引社会活动的常态化律，发挥刑法规范的教育引导撵功能。比如李某和张某系夫屁妻，李某是医术精湛的内科菡医生，且是专门攻克生殖肿榜

5、瘤的名医，他在外面有情人郴赵某，他们同居一段时间之Р后赵某严厉要求李某与其妻茜离婚，此时李某之妻张某身楠患乳腺癌，但是李某却未告蠛知张某有危险而隐瞒病情事鹞实，导致延误医疗期限最终无法医治而亡，李某和赵某嫱顺利登记结婚。在此对于李18/18某的先行行为是否有罪？理恝论界和司法实务中有两种观尉点，第一，肯定说，认为李嵊某和张某是夫妻关系，且李腻某是专业精湛的内科医生，张某有理由相信李某的医术嵋，而李某知道其病情而故意～不告知的，李某在主观心态．上有不作为的间接故意。根ㄕ据婚姻法第二十条规定：“ウ夫妻之间有相互扶助的义

6、务其”，李某完全应该告诉张某柘的病情而为其尽力医治，可郇他违背夫妻间相互扶助的这蟑一法定义务，对与危害结果馊完全持放任态度，最后导致蚍延误医疗时间而病亡。这无诒异于现实生活中的“借刀杀τ人”，理应受到刑法的处罚柩，且在当时台湾一审法院也梨是判处李某有罪的。第二，踏否定说，认为张某死亡完全打是她个人行为所致，虽然李К某负有夫妻间相互扶助的义阄务，他应该告知张某的病情à，但张某是一个独立的个体世，她的行为完全独立于李某遗而存在，李某的不告知只能殪从道德伦理上进行谴责，不玲能在刑法规范中进行否定性刃评价，对于本案最终在台湾自终

7、高等法院院宣判李某无罪。在这里我们首先不讨论本刨案的判决结果如何，我们试蕖想在社会的最小组成单位—漱——家庭，如成员间本应相蒴互信任的道德底线被冲破，狷本应受到保护的法益因此受到侵害，那亲人间的感情将槲陷入凝固的死水，社会家庭将普遍出现一种信任危机，ň笔者认为对这种先行行为的俸放纵是对社会的不负责，它阚没有发挥法律的正强化功能僳，我们法律是为保护法益而渭创设的，不是为追求某种形镬式正义而做摆设。18/18正确地磺从刑法意义上规范先行行为蠓的义务来源为司法实务提供帽参考依据。不再像前面所说獗的一个案子出来会因不同的性

8、法官和不同地区法院出现不同的判决结果，这会大大节⒗约司法资源和提高办案效率亟，在当今世界上已有很多国澎家将先行行为纳入了刑法的幄调整范畴，比如德国刑法修段改草案中明确规定“由于自笪己之行为而致发生结果之高莺度危险者,以及承担保障不啕使迫切的结果发生者,亦负隐有防止其发生结果的义务,”日本刑法规定“由于自己浩之行为