13注会经济法·郭守杰基础班·【026】第五章 公司法律制度(1)

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1、第五章公司法律制度本章考情分析2013年教材将个人独资企业法律制度和合伙企业法律制度的内容并入本章。在最近3年的考试中，本章的平均分值为23.5分，2012年的分值为25.5分，是分值最高的一章。其中，2011年、2012年均有两个案例分析题来自本章。在2013年的考试中，考生仍应高度关注《公司法》与《证券法》相结合的案例分析题。最近3年题型题量分析题型2010年2011年2012年单选题3题3分3题3分4题4分多选题3题4.5分1题1.5分1题1.5分案例分析题6分2题27分2题20分合计6题13.5分6题31.5分7题25.5分2013年

2、教材的主要变化2012年教材根据《公司法司法解释（三）》对本章内容进行了重大调整，2013年教材再接再厉，又一次进行了重大调整，其主要变化是：（1）新增了“会计师在不实出资中的责任”；（2）根据《公司法司法解释（二）》对“公司解散与清算”的内容进行了大幅扩充；（3）根据最高人民法院《关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》，新增了“会计师事务所在审计活动中的法律责任”；（4）不惜大量篇幅，新增了若干最高人民法院的指导案例；（5）对“公司分立”、“名义股东与实际出资人”、“董事、高级管理人员的忠实义务和勤勉义务”等内

3、容进行了深入阐述；（6）删掉了“公司的登记管理”的全部内容；（7）删掉了“违反公司法的法律责任”的全部内容；（8）删掉了“公司增资”的全部内容；（9）对个人独资企业法律制度和合伙企业法律制度的内容进行了删减（寄人篱下当然要进行缩编）。本章基本框架结构8第一单元个人独资企业与合伙企业法律制度一、个人独资企业1.个人独资企业的性质个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。但个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动。2.投资人（1）投资人只能是一个自然人，不包括法人。（2）投资人只能是中国公民，不包括港、澳、台同胞（港

4、、澳、台同胞设立的企业为外资企业）。（3）国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业。3.出资形式投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。【解释】（1）如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“个人财产”出资的，仅以“个人财产”对企业债务承担无限责任，与家庭共有财产没有关系；（2）如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“家庭共有财产”出资的，必须以“家庭共有财产”对企业债务承担无限责任；（3）投资人可以家庭共有财产出资，但不能用家庭其他成员的财产作为个人出资；（4）如果投资人在

5、申请企业设立登记时，以“家庭共有财产”出资的，应当在申请书中注明；未注明的，视为以“个人财产”出资。【解释】（1）个人独资企业没有“最低注册资本”的法定要求；（2）个人独资企业没有“企业章程”的法定要求。84.个人独资企业的事务管理投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理。（1）内部限制（2000年案例分析题、2001年单选题、2004年单选题）个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。【相关链接1】合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的第三

6、人。【相关链接2】法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。（2）法定限制（法律对受托人职权的限制）①不得擅自以企业财产提供担保；②未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务；③未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易；④未经投资人同意，不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用。【例题·多选题8】万某因出国留学将自己的个人独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。假设第三人对此授权不知情，则陈某在受托期间实施的下列行为中，属于法律禁止

7、或无效的有（）。A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D.未经万某同意将企业的商标有偿转让【答案】BD【解析】（1）选项AC：投资人对受托人职权的限制，不得对抗善意第三人；（2）选项BD：未经投资人同意，受托人不得同本企业进行交易或者将企业商标转让。5.个人独资企业的解散和清算（2001年多选题、2003年多选题、2006年单选题、2010年单选题）（1）解散事由①投资人决定解散；②投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；

8、③被依法吊销营业执照；④法律、行政法规规定的其他情形。【解释】如果投资人甲死亡，其儿子乙“子承父业”，接着卖酱油，该个人独资企业无需解散。（2）清算人投资人可以自行