大股东侵害行为和其制约探究

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1、大股东侵害行为和其制约探究　　【摘要】在我国的上市公司中，由于国有股“一股独大”特殊股权结构的存在，大股东谋求自身利益最大化，侵害中小股东权益的行为已经非常普遍。基于此对大股东侵害行为的机理进行剖析，分析大股东侵害行为的主要方式，最后提出制约大股东侵害行为的对策建议。【关键词】大股东侵害，控制权，现金流权现代公司治理的研究已经从所有者与管理者之间的第一类代理转变为大股东与中小股东之间的第二类代理。持有不同股权比例的股东对公司治理有着不同程度的参与动机和参与能力，随着股权的进一步集中和大量控股股东的形成，可能形成不同股东间的利益冲突。

2、一、大股东侵占行为发生机理分析我国上市公司一股独大的特定导致多数公司具有实际控制人，即大股东客观存在。而大股东的控制权收益来源于公共收益和私人收益两方面。一方面，大股东加强管理，提高公司业绩，使所有股东都可以获得新增收益，这就是控制权公共收益。另一方面大股东获得控制权后，利用公司内部信息为大股东的关联公司获取超额利润，转移公司资源以及利用大股东的声望等方式为大股东获取其他股东无法获得的收益叫做私人收益。5大股东侵害中小股东利益的最基本条件是控制权与现金流权的分离。控制权即投票权，各控制权大小主要取决于公司治理结构及其对公司财务、经营

3、决策权的分布结构；现金流权即按持股比例享有的剩余索取权[1]。控制权与现金流权分离以后，控制权通常大于现金流权。将现金流权与控制权分离并使后者大于前者，大股东以较小的成本达到控制公司重大决策的目的。一旦掌握了公司的控制权，大股东就可以以各种合法或非法的渠道将上市公司的资源输送给自己。这样，上市公司沦为大股东侵占中小股东利益，攫取控制权私有收益的工具。一些研究表明，交叉持股、二元股份结构和金字塔结构提高了控制权与所有权的分离程度。控制权与现金流权的分离越大，公司的市场价值越低，从而提供了大股东侵害中小股东利益的间接证据。1.交叉持股结

4、构。交叉持股是指在不同的企业之间互相参股，以达到某种特殊目的的现象。通过交叉持股，可以控制股权分散的集团内各个企业。企业数越多，控制权和现金流量权分离度越大。2.二元股份结构。二元股份结构指的是不同类型的股票，即投票权不同而收益权相同。控股股东转让的是没有投票权或投票权较小的股份，在得到利益的同时，仍维持着对公司的控制。最典型的二元股份是普通股与优先股。53.金字塔结构。控股股东居最上层，一个或多个企业在中间层，上市公司通在最下层，俗称成金字塔结构。中间层持续性增加越多，现金流权与控制权就会被分离幅度就越大。数据显示，金字塔最顶端的

5、控股股东通常都是一些比较有影响力的家族，散布世界各地，通过这种金字塔的权力结构掌控底部上市公司，输送利益。终极股东就可以利用其对上市公司的终极控制权为自己谋私利，这是终极股东控制与剥夺问题产生的根本原因。二、大股东侵害小股东利益主要方式大股东侵害手段和方式很多，这些方式都会注重隐蔽性，主要包括以下几种：1.上市公司资金占用。上市公司中有相当部分由国有企业分拆资产发行上市，他们与控股股东之间存在着千丝万缕的关系，因此在销售过程中通过关联交易形成金额巨大的应收账款，为控股股东侵占上市公司资金提供了便利。有些上市公司控股股东向上市公司“借

6、用”巨额资金并长期拖欠，形成上市公司巨大的其他应收款数额。而作为债权人的诸多上市公司，也对大股东欠款逆来顺受，在讨债方面并不积极。应收账款与其他应收款之和，计提坏账准备之后为应收款净额，从某种程度上也反映出上市公司资金被占用的情况。52.上市公司资产转移与利润转移。所谓利益转移，是指通过捐送、赠与、抵押、担保、免费占用等方式将某企业的财产、利益转移给该企业的大股东或某一特定利益相关方。据深圳证券交易所综合研究所的一份研究报告称，我国境内约70%的上市公司存在关联交易，且其中70%以上的关联交易金额是在上市公司与其控股母公司之间发生的

7、。3.操纵上市公司业绩获得再融资资格。上市公司为了达到证监会的配股或增发要求，存在普遍的盈余管理行为。孙铮和王跃堂（2000）的研究结果表明，其操纵盈亏的动机直接源于监管部门的配股政策、特别处理政策和招牌政策[4]。控股大股东大肆掏空、侵占上市公司资源，使上市公司盈利能力丧失殆尽。为避免ST或者PT，进一步掠夺中小股东，控股股东通常会利用其地位，指使、策划、帮助上市公司进行盈余管理。这种行为表明看来是大股东对上市公司的“支持”，而实际上却是大股东对上市公司实施再侵害行为所作出的假象。三、约束大股东侵害行为的对策建议5首先，企业内部应

8、完善股权结构，建立内部股东、机构投资者和社会公众股相互制衡的局面，实施股权制衡，消除一股独大的局面；同时进一步促进独立董事制度的完善，目前我国独立董事并未真正发挥其监督权。其次，应加强企业外部环境，首先要建立严格的投资者民事诉讼制度，